Diritto commerciale - Appunti secondo parziale

SOCIETA’ PER AZIONI

Per obbligazioni sociali risponde solo la società con il suo patrimonio,

partecipazioni sociali rappresentante da azioni, se spa unipersonale deve

risultare dal registro imprese (pubblicità) e conferimenti denaro per intero. Se

non rispettati responsabilità illimitata per le sole obbligazioni in cui è stata

unipersonale.

Costituzione

Simultanea o Pubblica Sottoscrizione

Atto costitutivo requisiti forma (atto pubblico) per validità e veste formale per

contratto o atto unilaterale. L’atto nomina i primi membri degli organi sociali se

durata società a tempo indeterminato i soci possono recedere dalla società.

Partecipazione sociale = insieme dei diritti e prerogative di cui il socio

dispone, la società emette un certo numero di azioni che prescinde dal numero

dei soci (indica la max compagine sociale).

Valore Nominale = frazione del capitale sociale, numero azioni deciso in base

alle esigenze dei soci

Statuto = atto separato che regola funzionamento e organizzazione degli

organi sociali.

Bisogna che il valore dei conferimenti coprano il capitale sociale, notaio iscrive

società presso registro delle imprese verifica la regolarità sostanziale, registro

verifica la regolarità formale dell’atto. Tra periodo stipula e iscrizione

amministratori che compiono atti illimitatamente e solidalmente responsabili

assieme a chi ha dato autorizzazione, una volta iscritta la società ratifica gli atti

a suo nome.

Nullità può essere sanata con modifica atto costitutivo, le operazioni compiute

sono comunque valide si ha lo scioglimento della società e la liquidazione in

caso di : a) difetto di forma (atto pubblico), b) illiceità originaria oggetto

sociale, c) mancanza informazioni essenziali atto costitutivo

Patti parasociali

Accordi fra i soci ad oggetto comportamenti inerenti alla partecipazione sociale,

producono effetti vincolando chi li ha sottoscritti (contratto). Possono contenere

clausole di prelazione sulla vendita azioni. Se contenuto nello statuto chi

compra non diventa socio perché produce effetti anche verso soggetti esterni,

se in patto parasociale chi compra diventa socio altri soci chiedono il

risarcimento del danno al venditore. Limite durata patti non superiore a 5 anni

può essere rinnovato alla scadenza, per la durata del patto sottoscrittori non

possono recedere e devono obbedire. Limite non applicato a patti strumentali

ad accordi di collaborazione e relativi a società interamente possedute dai

partecipanti all’accordo.

Conferimenti

Prestazioni a cui i soci si impegnano nei confronti della società, valore

complessivo dei conferimenti coincide con capitale sociale se eccede si crea

una riserva sovrapprezzo azioni, i soci decidono in che misura vincolare in

modo indisponibile solo una parte del patrimonio netto. Conferimenti in denaro

25% su c/c vincolato (unipersonale interamente), beni in natura e crediti

proprietà trasferita immediatamente. Non è possibile conferimento d’opera, per

prestazioni accessorie obblighi di fare da parte di un socio oltre al

conferimento, le azioni assegnate non sono liberamente trasferibili ma sotto

autorizzazione a garanzia della medesima prestazione.

- Versamento denaro le azioni non sono interamente liberate se vendute

rispondono solidalmente entrambi i soci con obbligo di chiedere prima il

pagamento al nuovo socio. Se mancato pagamento socio viene messo in mora

pubblicando una diffida a pagare sulla Gazzetta Ufficiale, 2 opzioni:

a) la società agisce nei confronti del patrimonio personale del socio con

esecuzione coattiva

b) amministratori offrono ad altri soci, se infruttuosa offrono le azioni al

pubblico, se nessuno compra socio viene escluso, le azioni restano in vita senza

possessore fino a fine esercizio poi vengono annullate (riduzione capitale).

- Beni in natura o crediti necessaria la stima giurata per coincidenza di

conferimento con capitale sociale, stimatore nominato dal tribunale, entro 180

giorni i soci possono modificare valore se sono intervenuti fattori che ne hanno

provocato una rilevante modifica. Se valore discosta più di 1/5 amministratori

devono annullare le azioni scoperte ma socio può versare differenza in denaro

o recedere dalla società con restituzione del bene.

- Valori mobiliari, fair value non vanno stimati, il socio può scegliere l’esperto

purchè sia indipendente, competente e utilizzi criteri adottati per la stima

generalmente di beni. Entro 30 giorni se vi sono fatti eccezionali gli

amministratori possono modificare il valore.

- Entro due anni dall’iscrizione della società il socio che vuole vendere bene in

natura pari a 1/10 capitale deve ottenere l’autorizzazione dell’assemblea

ordinaria e depositare relazione di stima giurata (serve per non aggirare

conferimento), non si applica in casi di condizioni normali di mercato o acquisti

in mercati regolamentati.

Il capitale ha una funzione organizzativa in quanto la posizione dei diritti del

socio dipende dalla misura della copertura del capitale sociale, il diritto è

commisurato al contributo.

Azioni

Frazione del capitale sociale, rappresenta l’unità minima di partecipazione, il

socio deve poter coprire valore di un’azione o di un suo multiplo, le azioni sono

indivisibili ma i soci possono modificare atto costitutivo per aggrupparle

(riducendo il numero) o frazionarle (aumentando), l’azione diventa un bene

standardizzato rendendone possibile il mercato.

Vengono assegnate secondo proporzionalità al conferimento ma regola non è

assoluta lo statuto può prevedere diversa assegnazione, l’azione può esistere a

prescindere dal titolo azionario (documento).

Caratteristiche

• Indivisibili

• Autonome (socio può recedere anche in parte),

• Dotata di valore economico ( nominale,contabile p.netto, mercato)

• Standardizzate in quanto hanno uguale valore e offrono uguali diritti

Si possono creare diverse categorie d’azioni (all’interno uguali diritti) che

offrono diritti diversi modulando diritti sociali (voto) e patrimoniali (utili).

Socio può detenere azioni di varie categorie, deliberazioni che pregiudicano i

diritti di una di esse devono essere deliberate dall’assemblea speciale degli

appartenenti alla categoria interessata. Legge prevede alcune categorie ma

atto costitutivo può crearne pur sempre rispettando i limiti imposti dalla legge

(divieto patto leonino). DIRITTI SOCIALI S.P.A

Spettanti al socio si ricavano esaminando le varie norme che formano la

disciplina.

Modalità di attribuzione:

• Diritti riconosciuti all’azionista in quanto tale che prescindono dall’entità

di partecipazione (es. denuncia fatti censurabili, diritto controllo libri

contabili).

• Diritti delle minoranze che rappresentano una parte del capitale sociale

(es. impugnare deliberazioni annullabili), sono diritti di natura

amministrativa che vengono riconosciuti a una minima % di capitale

sociale.

• Diritti classici a contenuto patrimoniale e amministrativo che spettano al

socio in misura del numero di azioni a esso affidate ART.2350-2351

come il diritto all’utile e alla liquidazione (patrimoniale) o il diritto di voto,

recesso e d’opzione (amministrativo).

Contenuto Diritti (criteri):

• Patrimoniale

• Amministrativo

E’ possibile una diversa modulazione dei diritti classici patrimoniali e

amministrativi creando nuove categorie di azioni che attribuiscono pari diritti.

L’autonomia statutaria risulta molto elevata nonostante vi siano comunque

vincoli di sistema :

divieto patto leonino è possibile però prevedere azioni postergate nella

1. sopportazione delle perdite; se l’attivo residuo è pari a 1/3 del capitale

sociale anche le azioni postergate vengono erose dalle perdite (possono

essere max 50% capitale sociale). ART.2350 Diversa modulazione diritto

agli utili e diritto di liquidazione si creano azioni privilegiate che

prevedono l’accentuazione di diritti patrimoniali e la contrazione del

diritto di voto, possono rappresentare al massimo il 50% del capitale

sociale. Per le società chiuse (non fanno ricorso al mercato di capitale di

rischio) il diritto di voto viene limitato a misura massima.

Divieto azioni a voto plurimo le azioni possono essere contratte con

2. diritto di voto a misura massima o a scaglioni (es. oltre il 60% vota 1

azione ogni 5 possedute).

CATEGORIE D’AZIONI

ART.2349 possono essere prevista azioni a favore dei prestatori di lavoro

(dipendenti o dipendenti di società controllate) che garantiscono una

partecipazione agli utili. Gli utili vengono assegnati ai dipendenti attraverso un

aumento gratuito del capitale sociale (a titolo gratuito), queste azioni

appartengono a una categoria speciale.

ART.2350 II comma emesse da società multi settoriali, a ciascun settore è

agganciata una categoria d’azioni con diritti patrimoniali legati all’andamento

economico del settore stesso. L’unico vincolo imposto è che non possono

essere distribuiti dividendi oltre i limiti di quelli societari. (es. A +70 B -40 è

possibile distribuire solo 30).

Distribuzione Utili ART.2430-2433 che determina il diritto al dividendo. Una

parte deve essere accantonata a riserva legale 5% (ventesima parte) fino al

raggiungimento di 1/5 del capitale sociale. Questa riserva vincolata è

indisponibile ed è prevista a protezione del capitale sociale dall’incidenza delle

perdite (perdite agiscono : riserve libere – riserve vincolate --> capitale

sociale).

ART.2431 Riserva sovrapprezzo azioni ART.2433 distribuzioni utili nella s.p.a

l’azionista non ha diritto alla distribuzione solo perché l’utile esiste, il se e

quanto verrà distribuito dipende dall’assemblea degli azionisti. Non possono

essere pagati utili (dividendi) se si verifica una perdita o se il capitale sociale

non risulta interamente coperto.

ART. 2353 azioni di godimento : diritti classici compressi, emesse in caso di

riduzione del capitale sociale, ART.2445 riduzione reale del capitale con il

benestare dei creditori sociali, azioni rimborsate in modo proporzionale o

estrazione a sorte rimborsate per intero per tenere costante il valore nominale.

Il rimborso viene effettuato al valore contabile, oppure la società può optare di

rimborsare il solo valore nominale emettendo azioni di godimento per il

plusvalore di differenza.

Azioni riscattabili ART.2437 sexies) categoria d’azioni assoggettate a potere

di riscatto da parte della società o dei soci che possono costringere chi la

possiede a vendere. Per la determinazione del prezzo dovuto al recesso

vengono utilizzati criteri oggettivi.

ACQUISTO AZIONI PROPRIE

Consentita nella spa e vietata nella srl dove sono vietate qualsiasi operazioni

sulle partecipazioni proprie. Nelle spa le azioni vengono trattate come un bene

e possono essere quindi comprate e vendute dalla stessa società che le ha

emesse ARTT.2357 e seguenti. Una spa compra azioni già in circolazione

emesse (azionista vende alla società). La sottoscrizione di azioni di nuova

emissione da parte della società (aumento capitale sociale a pagamento) è

vietata.

Si figurano due problemi ARTT.2357-2357 ter :

Apparenza capitale sociale annacquamento capitale compra azioni proprie

attingendo al patrimonio rimborsando i conferimenti ai soci, I) condizione

legittimata a pagare attingendo da utili e riserve disponibili in modo da evitare

il rimborso. II) acquistate azioni solo interamente liberate. III) Acquisto deve

essere autorizzato dall’assemblea e acquistano gli amministratori. IV) vale per

società quotate (aperte) e può essere effettuato nel limite massimo di 1/5 del

capitale sociale. Se non vengono rispettate queste condizioni di vendita dopo

un anno le azioni vengono annullate.

Casi particolari:

ART.2357 bis riduzione capitale attraverso acquisto e successivo

1) annullamento (strumento per riduzione capitale)

A titolo gratuito

2) Per effetto di successione universale o di fusione o scissione,

3) l’acquisto di azioni proprie diventa quindi solo una conseguenza

dell’operazione e non la finalità

Esecuzione forzata per soddisfare credito della società, acquisto come

4) assegnazione a titolo coattivo nell’esecuzione di un credito.

Inquinamento dei meccanismi di governo ART. 2357 ter regole per periodo in

cui la società detiene azioni proprie. Possibile trading speculativo attraverso

l’acquisto e la vendita, il diritto d’opzione e gli utili ripartiti vengono riconosciuti

proporzionalmente alle altre azioni. La società non può sottoscrivere azioni

proprie esercitando azioni proprie. Il diritto di voto è sospeso in quanto gli

amministratori eserciterebbero il diritto di voto, ma essi si espongono al

giudizio dell’azionariato in assemblea. Se l’amministratore è però proprietario

di azioni può votare perché azionista, vi è quindi un inquinamento nella

formazione della volontà assembleare. Come precauzione vengono incluse nel

conteggio queste azioni nel calcolo della maggioranza. Viene formata una

riserva indisponibile pari all’importo delle azioni proprie iscritte all’attivo e va

mantenuta per tutto il periodo fino al loro trasferimento o all’annullamento, con

questa operazione si evita l’intaccamento del capitale sociale.

(ES. alfa spa 10% azioni proprie, Rossi 46; il diritto di voto viene espresso dal

90% del capitale sociale, ma le azioni proprie sono conteggiate come base per

il quorum).

ART.2357 quater divieto sottoscrizione nuove azioni proprie perché l’aumento

a pagamento diventerebbe gratuito per coprire l’aumento spettante a azioni

proprie, in teoria aumento patrimonio netto richiederebbe l’ingresso di nuovi

conferimenti, si crea quindi un’apparenza di patrimonio.

ART.2358 condizioni per acquisto azioni proprie cautele catalogate oltre

all’acquisto per la spa è possibile effettuare altre operazioni come accordare

prestiti o fornire garanzie per l’acquisto o sottoscrizione di azioni proprie

seguendo una puntuale disciplina. Accordare prestiti e fornire garanzie è un

escamotage indiretto all’acquisto di azioni proprie.

ART.2360 sottoscrizione incrociata è vietata in quanto crea solo un apparenza

(A sottoscrive azioni di B e B sottoscrive azioni di A aumento capitale)

ART.2361 assunzioni di partecipazioni anche se consentita dallo statuto, può

essere vietata se modifica sostanzialmente l’oggetto sociale della società, se si

assumono partecipazioni a responsabilità illimitata devono essere approvate

dall’assemblea. Se vengono rispettati questi limiti possono essere assunte

partecipazioni di qualunque entità.

CIRCOLAZIONE AZIONI

ART.2354 la s.p.a potrebbe non emettere titoli azionari (veicolo naturale ma

non essenziale alla circolazione delle azioni). Nel silenzio dello statuto le azioni

vengono rappresentate da titoli azionari, essi sono veicoli per la circolazione

delle azioni. I titoli azionari hanno natura di titoli di credito ART.1992 e

seguenti e sono quindi documenti il cui testo racconta un diritto o un fascio di

diritti. Al portatore fa valere i diritti quando si ha la titolarità quindi si è

proprietari del titolo di credito e corrisponde la pertinenza sostanziale del diritto

documentato. La legittimazione è la posizione in forza della quale si può

esercitare il diritto, questa dipende dal possesso che è una situazione di fatto

giuridicamente rilevante e mette il debitore in condizione di pagare bene per

liberarsi dal debito. Il titolo azionario è un titolo di credito che incorpora diritti

e prerogative della partecipazione sociale, può essere nominativo (tutti i titoli

azionari) oppure al portatore (titoli di risparmio e SICAV), la nominatività è

comunque obbligatoria. Il fenomeno della de materializzazione degli strumenti

finanziari ha comportato la scomparsa della materialità del titolo che non esiste

più nei mercati regolamentati dove la circolazione è in misura e frequenza

elevate. Le azioni non hanno più rappresentazione cartolare per le società

quotate, per le non quotate la de materializzazione è facoltativa. ART.2355 Le

azioni sono prive di rappresentazione cartolare, il legislatore si preoccupa su il

metodo per riconoscere il nuovo socio non della cessione del titolo. Il

trasferimento ha effetto nei confronti della società dall’iscrizione al libro dei

soci derivante da qualunque atto, la vicenda tra cedente e cessionario deve

essere effettiva anche alla società. ART.2421 libro dei soci è il registro

anagrafico delle partecipazioni azionarie chiamato anche registro

dell’emittente per le s.p.a, ART.2021 il possessore di un titolo nominativo è

legittimato all’esercizio del diritto menzionato e il debitore deve riconoscere

colui che deve la prestazione, la s.p.a riconosce il diritto per virtù del possesso

del titolo intestato che coincide con il nome contenuto nel registro

dell’emittente (libro dei soci). La doppia intestazione permette alla società di

verificare solo il possesso e non la titolarità. ART.2022 trasferimento avviene

con il riconoscimento dall’emittente, occorre documentare il trasferimento

tramite notaio per aggiornamento oppure l’emissione di un nuovo titolo che

comporta comunque una modifica nel registro dell’emittente, si costituisce la

nuova legittimazione.

Alternativa a questo meccanismo ART.2023 trasferimento mediante girata

(trasferimento titoli all’ordine, cambiali e assegni) sul retro del titolo viene

trasferita la legittimazione da girante a giratario, l’operazione è effettuata

direttamente da questi due soggetti senza l’intervento dell’emittente e viene