Diritto commerciale

FUNZIONE DI AMMINISTRAZIONE

Il collegio sindacale, oltre alle funzioni di controllo, può svolgere funzioni di amministrazione attiva con carattere

suppletivo, oltre che ad alcuni poteri ordinatori di carattere organizzativo.

I poteri conferiti al collegio sindacale sono:

∽ convocare l'assemblea, se tale convocazione è obbligatoria e gli amministratori sono colpevoli di omissione o di

ingiustificato ritardo;

∽ compiere gli atti di ordinaria amministrazione in caso di cessazione della carica di tutti gli amministratori, fino

alla nomina dei nuovi;

∽ effettuare, quando gli amministratori non vi provvedano, le pubblicazioni prescritte dalla legge. 70

Inoltre, sotto il profilo ordinatorio, il collegio può:

- convocare l'assemblea, previa comunicazione al presidente del consiglio di amministrazione

- presentare denuncia al tribunale per il fondato sospetto di gravi irregolarità compiute dagli amministratori.

LA RESPONSABILITÀ

L’art.2407 c.c. impone ai sindaci l'obbligo di adempiere ai loro doveri con la professionalità e la diligenza richiesta dalla

natura dell'incarico. La responsabilità dei sindaci si distingue in:

● La responsabilità esclusiva dei Sindaci, si ha quando il danno sia imputabile solo al mancato o negligente

adempimento dei loro doveri.

● La responsabilità solidale con gli amministratori per i fatti o le omissioni da questi ultimi compiuti, qualora il

danno avrebbe potuto evitarci con la loro vigilanza.

Le azioni di responsabilità contro i sindaci sono regolate dalle stesse norme che valgono per gli amministratori. Anche

per i sindaci è prevista, in caso, una responsabilità penale.

Sistema dualistico

Per le società che operano il sistema di organizzazione dualistico, la funzione di controllo esercitato dal Consiglio di

Sorveglianza. Esso è costituito da almeno tre componenti, anche non soci: i primi nominati nell'atto costitutivo e gli altri

dell'assemblea. Essi sono revocabili anche senza giusta causa, in questo caso hanno il diritto al risarcimento dei danni.

I membri del consiglio di sorveglianza restano in carica per tre esercizi e sono rieleggibili ed almeno un componente deve

essere scelto tra i revisori legali iscritti nell'apposito registro.

I compiti svolti dal consiglio di sorveglianza sono:

● Le funzioni di vigilanza e le responsabilità tipiche del collegio sindacale;

● Rilevanti porzioni delle funzioni dell'assemblea ordinaria

● Ulteriori compiti quali: denuncia al tribunale per gravi irregolarità riscontrate e obblighi formativi all'assemblea;

● I compiti di alta amministrazione ove sia previsto dallo Statuto: il consiglio di sorveglianza delibera in ordine alle

operazioni strategiche e piani industriali e finanziari della società del consiglio di gestione.

La responsabilità del consiglio di sorveglianza è modellata in modo del tutto simile a quello del collegio sindacale nel

sistema tradizionale. Essi sono responsabili solidalmente con i componenti del consiglio di gestione per i fatti o le

omissioni di questi quando il danno non si sarebbe prodotto se avessero vigilato in conformità degli obblighi della loro

carica, inoltre devono adempiere ai loro doveri con la diligenza richiesta dalla natura dell'incarico. Per la restante

disciplina si applicano le disposizioni dettate per il collegio sindacale nel modello tradizionale.

Sistema monistico

Per le società che optano per il sistema organizzativo monistico la funzione di controllo è esercitata dal comitato per il

controllo sulla gestione. A differenza degli altri due casi questo comitato è costituito all'interno del Consiglio di

Amministrazione ed è composto da amministratori che non svolgono funzioni gestionali.

Per quanto riguarda la composizione del comitato almeno uno dei membri deve essere scelto tra i revisori legali iscritti

nell'apposito registro; inoltre gli amministratori devono essere in possesso dei requisiti di indipendenza stabiliti per i

sindaci e di quelli di onorabilità e professionalità dettati dallo statuto.

I compiti che il Comitato per il Controllo svolge sono:

● Funzione di vigilanza, inerenti alla adeguatezza della struttura organizzativa societaria.

● Ulteriori compiti affidatigli dal Consiglio di Amministrazione con particolare riguardo ai rapporti con il soggetto

incaricato di effettuare la revisione legale dei conti.

Per quanto riguarda le responsabilità del comitato si applicano gran parte delle norme stabilite per il collegio sindacale

modello tradizionale.

La revisione legale dei conti: i controlli esterni

L’attività di revisione legale dei conti concerne essenzialmente la verifica, nel corso dell’esercizio, della regolare tenuta

della contabilità sociale e della corretta rilevazione dei fatti di gestione. Questa verifica si traduce in una relazione con la

quale viene espresso un giudizio sul bilancio.

Nelle S.p.A. e nelle società in accomandita per azioni viene affermato il principio generale secondo cui la revisione legale

è ordinariamente affidata ad un soggetto esterno iscritto nell’apposito registro. 71

Nelle società che adottano il sistema monistico e dualistico e nelle società quotate in mercati regolamentati la revisione

deve essere fatta obbligatoriamente da soggetti esterni o società di revisione.

Il conferimento dell’incarico di revisione legale dei conti viene stabilito dall’assemblea, su proposta dell’organo di

controllo, e decide anche il compenso del revisore per tutta la durata dell’incarico. Il revisore resta in carica per 3

esercizi, terminando alla data dell’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio dell’ultimo anno.

L’assemblea può revocare l’incarico del revisore, previa parere non vincolante dell’organo di controllo, conferendo

contestualmente l’incarico ad un altro revisore.

È previsto che il revisore legale e la società di revisione dovranno astenersi dall’esercitare le relative funzioni qualora tra

la società e il revisore legale o la società di revisione sussistano relazioni finanziarie, d'affari, di lavoro o di altro genere,

dirette o indirette, comprese quelle derivanti dalla prestazione di servizi diversi dalla revisione contabile, dalla quale un

terzo informato, obiettivo e ragionevole, trarrebbe la conclusione che l'indipendenza del revisore legale o della società di

revisione legale risulti compromessa.

Se l'indipendenza del revisore rischiasse di essere compromessa, quest'ultimo dovrà adottare misure finalizzate a ridurre

tali rischi, in assenza delle quali la revisione non potrà essere svolta; tali misure dovranno essere documentate ed

assoggettate a controllo di qualità. Tali controlli spettano al Ministro dell'economia e delle finanze e alla Consob: al

primo spetta il controllo di qualità sui revisori e società di revisione, al secondo spetta il monitoraggio sull'indipendenza

ed idoneità dei revisori e società con incarichi in enti di pubblico interesse.

La legge prevede che i revisori legali e le società di revisione siano responsabili in solido tra loro e con gli amministratori

nei confronti della società che ha conferito l'incarico di revisione legale, dei suoi soci e dei terzi per i danni derivanti

dall'inadempimento e loro doveri. Non viene meno, quindi, quel principio di solidarietà che consente ai danneggiati di

rivalersi indifferentemente su amministratori e revisori, ma nei rapporti interni tra debitori solidali, la responsabilità in

capo al revisore legale o alla società di revisione legale viene limitata al proprio contributo effettivo al danno cagionato.

L’azione di risarcimento è soggetta al termine di prescrizione quinquennale che decorre dalla data della relazione di

revisione sul bilancio d'esercizio.

A seguito dell'intervento del nuovo decreto di riforma della revisione legale dei conti, le società sono distinte in società

regolate dal codice civile ed enti di interesse pubblico. Questi rappresentano una nuova categoria di società che, per gli

interessi coinvolti, è assoggettata a norme di controllo più rigorose. In queste società la revisione legale non può essere

esercitata dal collegio sindacale, ma deve essere affidata necessariamente ad un revisore legale o società di revisione

legale.

Al fine di garantire l'indipendenza dei soggetti incaricati della revisione legale, la durata dell'incarico di revisione negli

enti di interesse pubblico è fissata in 9 anni per le società di revisione e 7 anni per revisori legali. L’incarico, inoltre, non

può essere rinnovato o nuovamente conferito se non siano decorsi almeno tre esercizi dalla data di cessazione del

precedente.

Il controllo giudiziario sulla gestione

Principale limite alla funzionalità del collegio sindacale è rappresentato dal fatto che i suoi membri vengono ad essere

nominati dall'Assemblea e, quindi, da quella stessa maggioranza che gestisce la società e provvede alla nomina

dell'organo amministrativo. Il legislatore ha quindi elaborato un sistema di controlli esterni volti a garantire il corretto

funzionamento dell'Ente.

Al tribunale è riconosciuto un complesso potere di intervento di controllo, esteso all'intera gestione sociale.

Questo potere è sancito dall'art.2409 cc che prevede ai soci il potere di chiedere il controllo giudiziario sull’ente,

laddove sussistano fondati sospetti che gli amministratori, in violazione dei loro doveri, abbiano compiuto gravi

irregolarità nella gestione, che possono arrecare danno alla società o ad una o più società controllate. Per poter

usufruire di questo diritto i soci devono rappresentare il decimo del capitale sociale o il ventesimo nelle società che

fanno ricorso al mercato del capitale di rischio.

Ai fini dell'attivazione del controllo giudiziario, quindi, è necessario:

● Che gli amministratori abbiano commesso gravi irregolarità nella gestione;

● Che da tali irregolarità possano derivare un danno alla società.

Non è necessario che il danno sia effettivamente verificato a carico della società o di una o più società controllate, il

tribunale dovrà valutare se da tali irregolarità denunciate possa ragionevolmente presumersi la probabile verificazione di

un danno. 72

Accertatosi del presumibile danno, il tribunale, può sospendere il procedimento giudiziale evitando così di procedere

all'ispezione dell'amministrazione della società. Nei casi più gravi, cioè quando il Tribunale ritiene che la semplice

sostituzione degli organi sociali non possa concorrere al superamento delle irregolarità gestionali riscontrati, esso può

revocare agli amm