Diritto civile europeo - appalto

Capitolo XLV. L'appalto

Contratto di appalto e figure affini nel diritto europeo

È uno dei contratti tipici generalmente disciplinati dai codici civili europei. La nozione di appalto nei diversi ordinamenti non è del tutto uniforme. Quella del codice civile italiano: contratto con il quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in denaro (l'articolo 1655).

Appaltatore = la parte che si obbliga a costruire l'opera o prestare servizio. In altri codici europei viene definito imprenditore a causa della configurazione del contratto d'appalto quale moderno contratto di impresa.

Francia: formazione di due tipi contrattuali:

• Contrat de louage: corrisponde al moderno contratto di lavoro subordinato.
• Contrat d'entreprise: disciplina l'esecuzione di un'opera o di un lavoro immateriale da parte di un imprenditore in regime di autonomia giuridica. Mediante questo contratto l'imprenditore si obbliga nei confronti di un altro soggetto (il committente) ad eseguire un lavoro godendo di piena autonomia in cambio di un corrispettivo. Questo contratto rappresenta una fattispecie più ampia di quella del contratto d'appalto del codice italiano perché copre sia le prestazioni di cui all'articolo 1655, che quelle proprie del contratto d'opera: il compimento di un'opera o di un servizio con lavoro prevalentemente proprio senza il vincolo di subordinazione.

Problema di individuare la distinzione dell'appalto rispetto al contratto di vendita di cose future quando i materiali vengono forniti dall'appaltatore. La distinzione tra questi rimane netta negli ordinamenti che all'efficacia obbligatoria dell'appalto contrappongono l'efficacia traslativa della vendita (Italia), mentre si attenua negli ordinamenti che non ricollegano al consenso delle parti, bensì alla consegna del bene tale efficacia traslativa (Germania).

Vendita: contratto in cui la materia riveste carattere prevalente, soprattutto se il bene viene fabbricato nell'ambito di una produzione di serie (es. automobili).

Appalto: contratto in cui il lavoro acquista carattere prevalente; la fornitura dei materiali presenta carattere strumentale. Decisiva è la circostanza che le parti abbiano voluto disciplinare il trasferimento della proprietà della cosa o il compimento dell'opera o servizio quale risultato dell'attività dell'appaltatore conseguito con propri mezzi e a proprio rischio.

Problema di individuare la distinzione con il contratto d'opera (art 2222 c.c.):

• Carattere comune: la ripartizione del rischio che grava su chi compie l'opera o si impegna a prestare un servizio; l'obbligo nei confronti del committente di compiere dietro corrispettivo un'opera o un servizio senza vincolo di subordinazione e con assunzione del rischio da parte di chi esegue.
• Differenze: nel contratto d'opera la prestazione prevalente è compiuta personalmente dal contraente, il quale si qualifica come piccolo imprenditore. Nell'appalto si rinviene un'organizzazione produttiva con prevalente ricorso al lavoro di altri soggetti, pertanto, la prestazione del lavoro assume rilievo secondario rispetto al capitale impiegato e all'organizzazione dell'impresa. Infatti, l'opera o il servizio vengono compiuti con lavoro prevalentemente proprio dell'obbligato, con l'eventuale aiuto dei propri familiari e di pochi collaboratori, pertanto il contratto d'opera si differenzia dall'appalto sotto l'aspetto quantitativo piuttosto che qualitativo. Si esclude inoltre che abbia carattere indicativo di un'appalto l'esistenza di un'impresa organizzata che si avvalga di dipendenti specializzati, perché può ricorrere il contratto d'opera anche quando la prestazione viene effettuata da un'impresa che utilizza specialisti.

Il codice civile tedesco accomuna le due figure perché stabilisce che mediante il contratto l'imprenditore si obbliga a realizzare l'opera promessa e il committente a versare il corrispettivo pattuito, e che oggetto del contratto può essere sia la produzione e la modifica di una cosa, sia un altro risultato da ottenere con il lavoro o la prestazione di servizio (werkvertrag). Il dienstvertrag, invece, non prevede obbligazione di risultato ma solo l'obbligo di effettuare la prestazione di lavoro, il servizio secondo canoni di diligenza e competenza professionale in cambio del corrispettivo.

Problema di limitazioni di confini tra l'appalto di servizi e la somministrazione:

• Appalto di servizi: configurato alla luce di un criterio di prevalenza quantitativa della prestazione di lavoro rispetto alle cose fornite;
• Somministrazione: può avere ad oggetto anche la prestazione periodica e sistematica di servizi. Ai sensi dell'articolo 1677 del codice civile, se l'appalto ha per oggetto prestazioni continuative o periodiche di servizi, si osservano in quanto compatibili anche norme dettate per il contratto di somministrazione.

Nei paesi di common law non si riscontra una figura contrattuale corrispondente all'appalto bensì una serie di building and engineering contracts.

Il fenomeno dell'associazione temporanea di imprese consente di creare un'organizzazione comune di imprese appaltatrici, con responsabilità solidale, per il conseguimento di un'opera di rilevanti dimensioni. I contratti d'appalto internazionali trovano disciplina anche nei principi unidroit e nella lex mercatoria.

L'appalto come contratto d'impresa

Peculiarità: Nella fase della formazione del contratto le lunghe trattative sono scomparse nei rapporti contrattuali relativi a...