Diritto Bancario ed Assicurativo - Appunti

3. PARTECIPAZIONI AL CAPITALE DI UNA BANCA

L’aspetto delle partecipazioni al capitale di una banca è trattato negli articoli dal 19 al

24 del TUB del 1993. Nella concessione di un autorizzazione alla partecipazione al capitale di

una banca, BdI è tenuta a valutare l’esperienza dell’acquirente. La procedura di

autorizzazione coinvolge anche altre autorità di vigilanza: Antitrust quando si trasferisce il

controllo della banca, CONSOB se la banca è quotata in borsa.

Art 19 TUB Autorizzazioni

1 C BdI autorizza preventivamente l’acquisizione a qualsiasi titolo di

partecipazioni rilevanti in una banca. In ogni caso BdI deve autorizzare

acquisizioni di capitale che conducano in capo ad un singolo socio il 5% del

capitale rappresentato da azioni o quote aventi diritto di voto. Quindi a tali fini

vanno considerate anche le azioni o le quote già possedute dal socio.

2 C BdI autorizza preventivamente le variazioni di partecipazioni rilevanti quando

oltrepassino i limiti stabiliti da BdI stessa. In ogni caso BdI autorizza variazioni

di partecipazioni che trasferiscono il controllo della banca.

3 C Il primo comma si estende anche per acquisizioni che trasferiscono il controllo

di una società che detiene le partecipazioni relative al primo comma.

4 C Nel caso in cui i diritti derivanti dalle partecipazioni siano scorporati dalla

titolarità della medesima. Sarà BdI a dover distinguere quali soggetti dovranno

richiedere l’autorizzazione. Il caso più ricorrente è quello dei titoli costituiti in

pegno o in usufrutto. Le obbligazioni ed i warrant non si conteggiano fino alla

conversione.

5 C BdI concede autorizzazione quando non rileva complicazioni alla sana e

prudente gestione della banca. Tale autorizzazione può essere sospesa o

revocata. 13

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6 C BdI nega autorizzazione a società, non bancarie ne finanziarie, quando

l’acquisizione della partecipazione comporta un trasferimento complessivo del

15% dei diritti di voto. L’autorizzazione è in ogni caso negata quando si

trasferisce il controllo della banca. Le precedenti casistiche si applicano anche

quando l’acquisizione avviene tramite società controllate. A tali fini BdI

individua i diritti di voto e gli altri diritti rilevanti. Questo comma impone un

doppio limite alle partecipazioni incrociate banca – impresa. Il primo limite è

assoluto e fermo al 15%, il secondo di carattere relativo è riferito al controllo:

un’impresa industriale non potrà mai giungere a controllare una banca, neppure

attraverso una sua controllata.

7 C BdI nega o revoca autorizzazione quando in capo ai soggetti previsti al sesto

comma vengono ad accumularsi, in maniera durevole, quantità di voti idonei a

nominare e revocare i vertici della banca. Questo al fine di non pregiudicare la

sana e prudente gestione della banca stessa. In pratica, oltre al limite di

partecipazione di una impresa industriale in una banca, si vuole anche evitare

che vari industriali partecipanti al capitale si organizzino formando dei comitati

di voto che permettano di controllare la banca.

8 C Con riferimento ai commi 1 e 3. Se tali operazioni fossero poste in essere da un

soggetto appartenente a stati extracomunitari che non assicurano condizioni di

reciprocità. BdI deve comunicare domanda di autorizzazione al MEF. Su

proposta del MEF, il Presidente del Consiglio dei Ministri può vietare

autorizzazione.

8 C Bis Le autorizzazioni previste dal corrente articolo ed il divieto previsto al sesto

comma si applicano anche all’acquisizione, diretta o indiretta, del controllo

della banca derivante da un contratto con la stessa o da una clausola del proprio

statuto.

9 C BdI in conformità al CICR emana disposizioni attuative del presente articolo.

Art 20 TUB Obblighi di comunicazione. Gli amministratori di una società sono soggetti a

vincolo di verità. Questo in funzione delle norme sulla Trasparenza. 14

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1 C Chiunque detiene partecipazioni rilevanti in una banca è obbligato a

comunicarlo a BdI ed alla banca stessa. Le variazioni delle partecipazioni

seguono medesimo obbligo quando superano i limiti stabiliti da BdI.

2 C Ogni accordo che comporti l’esercizio di concertato del voto deve essere

comunicato a BdI. L’accordo deve essere comunicato entro 5 giorni dalla sua

stipulazione. Se l’accordo pregiudica la sana e prudente gestione della banca,

BdI può intervenire e sospendere i voti dei soggetti partecipanti all’accordo.

3 C BdI determina presupposti, modalità e termini delle comunicazioni previste dal

secondo comma.

4 C BdI al fine di verificare l’osservanza del primo e secondo comma può

richiedere in qualsiasi momento informazioni ai soggetti interessati.

Art 21 TUB Richiesta di Informazioni. BdI si colloca in una posizione attiva.

1 C BdI può richiedere a qualsiasi soggetto che detenga una partecipazione nelle

banche l’indicazione nominativa dei titolari delle partecipazioni secondo

quanto risulta da libro dei soci, dalle comunicazioni ricevute o dai dati a loro

disposizione.

2 C BdI può richiedere ad amministratori delle società e degli enti titolari di

partecipazioni, indicazioni sui controllanti.

3 C BdI può richiedere le generalità dei sfiducianti alle società fiduciarie che

detengono partecipazioni.

4 C Le richieste di informazioni finora previste possono essere rivolte anche a

soggetti stranieri

5 C BdI informa CONSOB sulle informazioni che vengono richieste a società

aventi titoli negoziati sui mercati regolamentati. 15

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Art 22 TUB Partecipazioni Indirette. Si considerano indirette quelle partecipazioni detenute

tramite società fiduciarie, controllate o per interposta persona. Anche in questi

casi si applica la disciplina prevista dai capi III e IV.

Art 23 TUB Nozione di Controllo

1 C In pratica si definisce controllo il potere di esercitare attività di direzione e

coordinamento. L’esercizio di tale potere può derivare da partecipazioni, da

accordi di voto, da contratti, da clausole dello statuto.

2 C Il controllo consiste nell’influenza dominante salvo prova contraria. Uno stato

di influenza dominante si ha al verificarsi di una delle seguenti condizioni:

1) esistenza di un soggetto che sulla base di accordi, ha il diritto di

nominare/revocare la maggioranza degli amministratori o del consiglio di

sorveglianza.

2) possesso di partecipazioni idonee a consentire azioni di cui al punto 1

3) sussistenza, anhe tra soci, di rapporti di carattere finanziario ed organizzativo

idonei a consentire uno dei seguenti effetti:

a) trasmissione degli utili o delle perdite;

b) coordinamento tra gestioni di impresa per conseguire scopi comuni;

c) attribuzione di poteri maggiori rispetto a quelli derivanti dalle

partecipazioni possedute;

d) l’attribuzione, a soggetti diversi da quelli legittimati dalla titolarità

delle partecipazioni, di poteri di cui al punto 1

4) assoggettamento a direzione comune, in base alla composizione degli organi

amministrativi o per altri concordanti elementi.

Art 24 TUB Sospensione del diritto di voto, degli altri diritti e obbligo di alienazione.

Chi non comunica la mancanza del diritto di voto comporta in sede di

deliberazioni un vizio della delibera e quindi questa potrà essere impugnata

dagli aventi diritto o da BdI. 16

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1 C I diritti derivanti da partecipazioni non sono esercitabili laddove vengano meno

le autorizzazioni previste da Art 19 TUB. Tali diritti non sono esercitabili

neppure nel caso di oissione delle comunicazioni previste da Art 20 TUB.

2 C Le delibere prese con vizio dipendente dalla sospensione dei diritti di voto sono

impugnabili secondo quanto prescrive il codice civile. Anche BdI ha facoltà di

impugnare tali delibere come previsto anche al 3 C Art 25 TUB.

3 C Le partecipazioni detenute in assenza di autorizzazione ex Art 19 TUB, oppure

le partecipazioni detenute in violazione del 6 C Art 19 TUB devono essere

alienate nei termini previsti da BdI. Con riferimento al secondo caso, se

l’obbligo di alienazione non viene rispettato, i l tribunale di competenza, su

richiesta di BdI può imporre la vendita delle partecipazioni.

3 C Bis Non possono essere esercitati i diritti derivanti da contratti o clausole statutarie,

per i quali le autorizzazioni previste da Art 19 TUB non siano state ottenute

ovvero siano state sospese o revocate. 17

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4. APERTURA SUCCURSALI

La Legge Bancaria Fascista attribuiva a BdI illimitati poteri e quindi una

discrezionalità totale. BdI autorizzava anche l’apertura di nuovi sportelli bancari, ma solo,

laddove non ve ne fossero. Tra il 1978 ed il 1982, BdI mette in atto un piano programmato di

apertura sportelli. Tutto ciò a discapito della libera iniziativa privata e della concorrenza.

La situazione cambia con l’avvento dell’Unione Europea, in particolare con la

liberalizzazione del mercato bancario e con la Direttiva Comunitaria 646 / 1989 la quale

introduce una definizione europea di Banca. La definizione ingloba tutti i diversi soggetti di

natura bancaria operanti nell’Europa Comunitaria, non solo, sulla base del principio del

mutuo riconoscimento incorpora nella norma anche una serie di soggetti non direttamente

inseriti nella definizione ( Armonizzazione Minima degli Ordinamenti ). Viene istituito il

Registro Bancario Europeo.

Non solo, la Direttiva Comunitaria 646 / 1989 viene applicata anche a Società

Finanziarie, se sussistono i seguenti presupposti: società controllata da banca per una quota

non inferiore al 90%, società finanziaria soggetta a vigilanza, banca offre garanzie su

obbligazioni emesse da società finanziaria.

In situazioni simili, come si può ben immaginare, possono incorrere problemi di

vigilanza, per ovviare ai quali, è stato introdotto il Principio di Collaborazione tra le Autorità

di Vigilanza a livello comunitario ed il principio dell’Home Country Control..

Art 15 TUB Succursali.

1 C Le banche Italiane possono stabilire succursali nel territorio della repubblica e

negli Stati Comunitari. Vale il principio del Silenzio – Assenso da parte di BdI.

L’autorizzazione ad aprire una succursale è sempre concessa fino a

comunicazione contraria.

2 C Le banche italiane possono stabilire succursali in Stati Extracomunitari solo se

espressamente autorizzate da BdI. 18

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3 C Le banche comunitarie possono stabil