Appunti Diritto Commerciale

IMPRENDITORE E SOCIETÀ

In breve, possiamo dire che:

L'impresa (e il suo relativo imprenditore) è il cuore della vita economica del nostro Paese, poiché è

• nell'impresa che si esercita l'attività di produzione e scambio;

dinamico

Le imprese hanno rapporti di tipo con altre imprese, che rende questa attività

• organizzata; economica,

L'attività deve essere cioè che non può sprecare ricchezza ma soltanto produrla. Per

• fare ciò, deve almeno pareggiare i costi con i ricavi;

In caso di mancata presenza del requisito di economicità l'impresa (salvo aiuti esterni da parte dello

• Stato) deve cessare;

L'imprenditore è colui che esercita l'impresa o colui che presta il suo nome per conto dell'impresa;

• ciò comporta che l'imprenditore abbia bisogno di aiutanti, che possono prestare il loro nome per

conto dell'impresa al posto dell'imprenditore; status

Il termine imprenditore non è riferito ad una persona giuridica, ma è lo che identifica chi

• esercita l'impresa

A sua volta, una società è strutturata in modo da rendere l'organizzazione migliore, in modo da ottenere

organi come quello di controllo, esecutivo, contabile... ognuno con le proprie regole e avente compiti

diversi; ciò serve per far funzionare meglio la società, in modo che ogni scelta sia frutto di una decisione

competente dovuta a relazioni tra i vari organi specializzati; per specifici settori sono indicati specifici

amministratori generali e comitati esecutivi. imprenditore

Questo soggetto articolato, tale società, è comunque

Tutti i soggetti che si muovono all'interno della società lo fanno per valorizzare l'attività di impresa, in cui

sono coinvolti gli operatori dell'impresa, l'imprenditore (che in caso di società è una fattispecie composta

con le pluralità di soggetti e ruoli con finalità lo sviluppo dell'attività di impresa). L'imprenditore favorisce la

società come imprenditore perché come tale ha più facilità ad accedere al credito, finanziamenti dal

mercato (obbligazioni) o da parte dei soci (il metodo di finanziamento più utilizzato è infatti l'aumento di

capitale sociale). pilastro

La Società di capitali è costruita per essere un della società e contribuire allo sviluppo economico

decisioni

della stessa. Le prese dovrebbero essere quelle più meditate, condivise, esatte. Ma non è sempre

così in realtà, in quanto stiamo parlando di un quadro teorico di coerenza ed esattezza.

Per questo motivo sempre più si legano le parole "impresa e società", dato che hanno una correlazione più

forte di quello che sembra. In realtà è davvero molto forte, dato che le decisioni prese dalla società passano

all'impresa e i benefici (o i danni) ottenuti dall'impresa passano alla società; malgrado questa disciplina

somigliante, alcuni organi della società sono regolamentati per conto loro, al di fuori dell'attività di impresa.

Ad esempio, l'attività agricola non è tenuta a tenere le scritture contabili (per questione di costi e

statuto,

competenze); ciò decade se l'attività, secondo lo è svolta secondo le caratteristica delle società a

forma commerciale (dalle SNC in avanti). Un esempio è quando, sempre secondo lo statuto, l'impresa

bilancio

debba presentare il ai soci, che viene stilato tramite scritture contabili (non previste per attività

agricole semplici). 9

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Si deve quindi tener sempre conto, in o resina di un istituto o dove si mescolano regole di imprese e

differenza

società, della tra impresa e società ed avere lucida la struttura che le caratterizza (distinte per

coerenza autonomia.

definizione ma unite a livello giuridico). Tutto ciò in un ambito di e

ESEMPIO DI STRUTTURA SOCIETARIA

Dopo la riforma del 2003, nelle Spa gli unici soggetti con potere esecutivo sono gli amministratori.

competenza gestionale.

L'assemblea dei soci ha solo Per le Srl, invece, ai soci vengono ancora affidate

competenze amministrative, riconosciute dai soci o dallo Statuto; basta che i soci non diventino

amministratori. Questa differenziazione voluta dal legislatore è stata inserita per rafforzare la tendenza

sicurezza

di promuovere l'imprenditore-società, che dà più (controllo plurimo) rispetto ad un

imprenditore che, inoltre, non ha confini per l'oggetto dell'attività.

PATOLOGIE DELLA RAPPRESENTANZA: LE SOCIETÀ OCCULTE

È possibile tenere occulta l'identità del vero imprenditore, cioè quando un soggetto esercita l'impresa sotto

occulte),

il nome di un altro soggetto (società che sono però perseguibili in quanti si sviano le normali

condizioni dettate dalla legge. prestanome

In casi molto semplici, il vero imprenditore fa sempre più ricorso ad un cioè un soggetto che,

benché operante per conto proprio, agiva su commissione del vero imprenditore in nome e per conto

dell'impresa. Una caso frequente riguarda l'attribuzione dei debiti dell'impresa.

La violazione dell'imputabilità delle azioni è ritenuto molto grave, dato che questo atto è ritenuto a carico

del solo imprenditore dalle norme fondamentali. Il fatto che i costi rimangono all'impresa e i ricavi passano

al soggetto occulto è quindi da sanzionare. Se il soggetto che agisce (in questo caso il prestanome) si

accorda con altri soggetti, è lui stesso ad avere la responsabilità in quanto è definito "imprenditore" nella

scelta. Sono state individuate due soluzioni: Art. 1719.

Rapporto di mandato (art. 1719): Mezzi necessari per l'esecuzione del mandato.

mandante,

l'imprenditore occulto è definito

quindi in quanto tale è responsabile delle azioni Il mandante, salvo patto contrario, è tenuto a somministrare

al mandatario i mezzi necessari per l'esecuzione del

mandatario,

in quanto il prestanome è anche mandato e per l'adempimento delle obbligazioni che a tal

che opera in nome e per conto del mandante fine il mandatario ha contratte in proprio nome.

societario.

Si suppone che in realtà tra i due soggetti c'era un rapporto di tipo Essendo un'attività

• atti concludenti,

commerciale, si definisce la società come SNC. E gli atti commessi sono definiti che

si esplicitano nella nozione di società: Art. 2247.

Contratto di società.

Con il contratto di società due o più persone conferiscono beni o servizi per l'esercizio in comune di una attività

economica allo scopo di dividerne gli utili. 10

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LE SOCIETÀ IN GENERALE contratto

In questo articolo si dice come la società nasca tramite tra due soggetti. Gli elementi essenziali

come contenuto della volontà del contratto di società sono:

Deve esserci una pluralità di contraenti;

• Ogni contraente deve conferire beni o servizi;

• I beni (o servizi) conferiti sono destinati per l'esercizio all'attività economica, in quanto sono

• strumentali all'attività stessa e non possono essere distolti;

L'esercizio è destinato a produrre utili che, una volta realizzati, vengono distribuiti fra i soci.

•

Benché il conferimento dei beni sia essenziale per l'esercizio dell'attività economica, lo scopo di dividere gli

non è effettiva,

utili (per le società di persone) dato che se non escono utili da distribuire è impossibile

dividerli; ci deve quindi essere lo scopo di dividere gli utili, ma non per forza deve essere realizzato. Così

come l'impresa non deve bruciare ricchezza pena la cessazione della stessa, così la società deve mirare al

pareggio di bilancio e, in caso di margine positivo, la conseguente distribuzione degli utili.

Da questa affermazione deriva che all'impresa basta il pareggio di bilancio, la società produce per

distribuire gli utili; quindi l'attività di impresa come minimo è un'attività economica (nel senso di pareggio

lucrativa.

di bilancio) ma la società deve essere Quindi l'impresa deve attenersi all'economicità (non è

ente lucrativo).

attività lucrativa), la società alla ripartizione degli utili (si dice che la società è un Una

scopo di

società di questo tipo,, ad esempio, non può svolgere attività di beneficenza, dato che manca lo

lucro fondamentale per la società (es. Società di calcio).

fondazione.

Ad esempio, alcune banche hanno a capo una Questo fatto non è compatibile con ciò che è

fondatore.

stato detto in precedenza, dato che una fondazione non ha soci ma piuttosto un La fondazione

in se è socio della banca, ma ha come scopo motivazioni altruistiche. Per essere in regola, la fondazione

scopo di lucro.

dovrebbe diventare socio di una società lucrativa e quindi avente

In questo caso prendiamo la Società Semplice (S.S.)

Art. 2251. come prototipo di società in generale. In quest’articolo

Contratto sociale. si denota come il contratto necessario alla formazione

Nella società semplice il contratto non è soggetto di una società non richiede una forma specifica, in

a forme speciali, salve quelle richieste dalla scritta.

particolare quella In questo modo possiamo

natura dei beni conferiti. dire (partendo con l'ipotesi che l'imprenditore

apparente si mette d'accordo con quello occulto per lo svolgimento dell'attività d’impresa) che i due si sono

servizi.

messi d'accordo per il conferimento, in particolare da parte dell'imprenditore apparente, di

beni risorse)

L'imprenditore occulto, invece, si suppone conferisce i (o meglio, le per lo svolgimento

dell'attività. dividere gli utili

Oltre al requisito dei conferimenti, c'è anche lo scopo di poiché l'imprenditore apparente

percepisce un guadagno nell'operare in quanto tale. Si può dire che c'è un nucleo di società che ha, in

società di fatto irregolare.

particolare se ha natura commerciale, forma del una che è legalmente definita

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Art. 2297.

Mancata registrazione.

Fino a quando la società non è iscritta nel registro delle imprese i rapporti tra la società e i terzi ferma restando la

responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci