Appunti diritto commerciale

Struttura del Patrimonio Netto

Il patrimonio netto è composto dai seguenti elementi:

• Capitale sociale
• Riserve indisponibili
• Riserve disponibili
• Debiti
• Fondi

Il passivo effettivo è rappresentato dai debiti e dai fondi, mentre il capitale sociale e le riserve indisponibili non possono essere disposti.

Le riserve disponibili sono distribuibili, così come gli utili dell'esercizio.

Il netto patrimoniale indica la differenza tra l'attivo e il passivo effettivo.

In caso di azioni proprie, per evitare l'annacquamento patrimoniale, è vietato l'acquisto di azioni proprie. Anche l'acquisto di una sola azione propria comporta un piccolo annacquamento.

Non è possibile sottoscrivere azioni proprie, ma è possibile acquistarle.

La delibera sull'acquisto di azioni proprie deve essere presa in assemblea, che deve stabilire limiti precisi, sia in termini di parametri limiti e massimi per l'acquisto, sia in termini di limiti di tempo.

Quando una società fa ricorso ai mercati di capitali di rischio, si tratta di una società che ricorre al mercato. Può essere una società quotata sul mercato regolamentato o non quotata, ma le cui azioni sono molto utilizzate.

Possono acquistare azioni proprie per più di 1/5 del capitale sociale. Cosa succede se una società acquista azioni proprie in misura superiore dei limiti previsti?

A Capitale 100 riserve disponibili 200 riserve disponibili 300. La reazione dell'ordinamento è che l'operazione è valida ed efficace (altrimenti i soci si troverebbero senza capitale sociale che scende) e la società deve rivendere entro un anno le azioni. Se entro un anno non vengono rivendute le azioni vengono annullate: questo è un problema per i creditori sociali.

Per aggirare la norma uso la società controllata: articolo 2359bis. Il caso più pericoloso è il caso di partecipazioni reciproche. Caso in cui le società per azioni sono tutti e due quotate: articolo 121 del decreto legislativo n.58/1998 è un testo unico (corpo di leggi che raggruppa in modo organico tutte le norme di intermediazione finanziaria) in materia finanziaria. Se le

Partecipazioni reciproche avvengono tra 2 società quotate si applica 2359bis, se nessuna controlla l'altra ci sono dei limiti quantitativi. Non può superare il 3% del capitale, se sono piccole o medie imprese non può superare il 5% del capitale (PMI). Se la partecipazione supera quella percentuale, si sterilizza l'operazione. La società che ha acquistato per seconda ha il proprio diritto di voto sospeso per la parte eccedente la soglia. Deve rimettere sul mercato le azioni eccedenti la soglia, se non lo fa la sospensione del voto si estende all'intera partecipazione. Estende la disciplina delle azioni proprie. La ratio: ogni limite è un sacrificio dell'autonomia privata, ogni sacrificio dell'autonomia privata è un costo. Questo costo la società lo paga solo se le azioni sono quotate o se supera le soglie. Strumenti finanziari partecipativi: il loro contenuto incontra dei limiti nella disciplina dell'azione.

articolo 2351 cc: diritto di voto.

articolo 2346 cc ultimo comma: salva la possibilità per la società a seguito dell'apporto (che è diverso dal conferimento) da parte di soci o di terzi anche di opera o servizi di strumenti finanziari. Il legislatore individua la possibilità di emettere strumenti finanziari a fronte di apporti.

Hanno diritti patrimoniali possono dare diritti amministrativi, non diritto di voto.

articolo 2349 comma 2: si possono attribuire ai prestatori di lavoro anche strumenti finanziari per premiarli.

Sono strumenti emessi a fronte di un apporto che può riguardare anche opere o servizi.

articolo 2351 comma ultimo: possono essere dotati di diritto di voto su argomenti particolari.

Come distinguo tra azioni e strumenti finanziari partecipativi?

Esempio: Se a fronte di un apporto di opera o di servizi mi danno qualcosa non sarà un'azione.

Criterio che consente di distinguerli con certezza:

Il criterio non è partecipazione agli utili, nemmeno diritto di voto• il criterio è meramente formale: sono azioni quelle su cui c'è scritto azioni, sono strumenti finanziari partecipativi quelle su cui non c'è scritto azioni. Tutto dipende dalla qualifica formale. In concreto significa che si hanno azioni quando l'apporto è imputato al capitale sociale.• Problema: vedi tabella sopra. Se emetto strumenti finanziari partecipativi per 100 euro l'attivo è 100, nel passivo li metto nei debiti o nel netto patrimoniale? Dipende dalle caratteristiche concrete di questi strumenti. Il criterio è sotto la riga ci sono passività vere, apporti che entrano e dovranno essere restituiti. Sopra entrano ma non devono essere restituiti. Se devono essere restituiti li metto nei debiti, sennò nel netto patrimoniale (se sono a fondo perduto). Azioni proprie: se vengono vendute spariscono le due voci della tabella (netto patrimoniale e capitale sociale).

patrimoniale e passivo effettivo) e il prezzo di vendita è una plusvalenza.

• Non viene esercitato il diritto di voto
• gli amministratori hanno discrezionalità vincolata
• la società può acquistarle, ma non può sottoscriverle (= le azioni vengono emesse e la società le sottoscrive).

Differenza tra acquisto e sottoscrizione: Quando sottoscrivi stai creando capitale, mentre quando acquisti le azioni ci sono già.

Assistenza finanziaria: il rischio è che gli amministratori utilizzino un bene della società, gli amministratori devono spiegare perché vogliono usare un bene della società.

• Il legislatore richiede che ci sia un piano
• Può essere diretta.

Partecipazioni reciproche:

• fenomeno pericoloso dal punto di vista delle distorsioni amministrative.
• L'amministratore potrebbe farsi eleggere grazie al fatto che ha usato i soldi dei soci di tutte e quindi il voto dipenderebbe dai soldi.