Appunti Diritto Amministrativo prof. Marchetti 2016 1° e 2° semestre

PROGRAMMA 1 PROVETTA

20 Settembre

definizione di dir amm cambia da ordinamento a ordinamento

regola i rapporti tra due sogetti diversi tra loro. Pa e cittadini..no come civile tra due cittadini

in italia e francia conteine anc norme sulla tutela,mentre in common low no giudice

amministrativo,la tutela amministrativa è assicura—il dirtto federale usa trova il suota dal giudice

civile ma sicuramente il modo in cui organizzata studaita dai proceduristi-civilisti no

amministrativisti-->in usa e ingh no regole e no processo particolare x amministrativo,in altri

ordinamenti non comprende qualsiasi relazione stato-cittadino..in usa es nasce come discplina per

regolare il mercato es.massimo momento di crescita nei fallimenti del mercato,ripara danni con

istituzione di agenzie federali che evitano che il libero mercato troppi danni interesse generale

(impronta fortemente economica il dir ammin in usa). In italia invece si pensa sempre al privato che

deve costruire casae chiede permesso o privato espropriato terreno x costruzione ..idea del privato

liberta individuale di fornte potere publico.nel sistema cinese amministrativo si sottolineano le

garanzie..l'idea che se devo essere colpito decisione sfavorevole posso partecipare alla formazione

decisione...forte idea garantistica.

Sicuramente il mercato sta cominciando ad invadere ordinamenti euopei dovuto alle eu,ma

sicuramente rimane idea singolo vs potere statale dimensione prevalente.Missione elaborare

garanzie e tutele,diversi obiettvi..

La dimensione del diritto amministrativo:evoluzione molto forte:nasce legato al modo di

concepireil potere e di concepire lo stato..la comparazione è scoperta reente rispetto privato o civile

perche si è pensato che diversi sitemi non comparabili-->dovuto alla storica contrapposizione

sistema francese vs inglese...noi figli ddel sistema francese,da cui mutiamo molti caratteri.

Sistema francese nasce con caratteri ben precisi che nasce dalle propaggini di concepire in cun certo

modo lo stato:accentrato,molto compatto,con amministrazione capace di essere uniforme con

condizioni uniformi su tutto territorio e quindi con tutta una serie di regole funzionali ad asicurare

uniformità amministrativa..queste regole principalmente basate sull'idea che si dovessero tradurre in

atti,decisioni amministratie..regole e decisoni che raggiungessero il cittadino e che poi gli dessero

possibilità di difendersi di fronte al giudice..lo strumento amministrativo doveva essere

.imperativo,esecutivo,unilaterale,esecutorio-->doveva perseguire interesse generale,e quindi la cosa

migliore era che avesse queste 4 caratteristiche...unilaterale deciso solo dall

amministratizione..uimpaertivo nel seso che amministrazione decide e questa produce i suoi effetti

senza che rilevi l'opinione-volontà dell'individuo (opposto del diritto comune-civile)..esecutorietà

tipico del sistema francese orginario.MOdo un cui ammnistr si prendeva cura dell interesse

generale...creato idea che essiste un diritto speciale che rigurda il modo di agie dell'amminsitrazione

diverso da quello che riguarda il modo di agire degli individui..modo di agire lontano e diverso da

soggeto che non è pa.Nucleo di regole totalmetne sconosciuto invee in inghiltereaa,dove era molto

diversa anche organizzazione dello stato,no ammm centrale ramificata prevalgono poterei

locali:l'apparato centrale di dimensioni e compiti ristretti,no unici ministeri ma dipartimenti solo

politici,l'attività amministrativa organizzata a livello locale---<signifcante differenza di organizzare

ativvità amministrativa + nel 1800influenza DICEY costituzionalista che scrisse importante opera

che segno la storia diritot amm in uk--<grandissimo ritardo nella nascita del diritto amministrativo

in inghilterra..Egli conosceva sistema francese,riteneva che fosse sbagliato in quanto prevedeva

privilegi insopportabili per pa scrisse introduction to..convinse gli inglesi di evitare sistema

franccese in ragione di impronta liberale,dovevano far si che la pa soggetta a stesse regole e stesse

procedure a cui soggetto il cittadino.

Fra-->diritto speciale per amministratizione

Ingh-->si impedisce nascita diritto speciale per la pa

Questa opposizione aveva fatto credere che impossibile far compazione...si comincio quando ci

furono alcune convergenze,quando ignlesi maturano riflessioni e riconoscono che anche amm

inglee soggetta a regole speciale,se si vuole evitare arbitrio,bisogna cominciare a

capirle,sistematizzarle e creare eventuali antidoti all'arbitrio.

Si e allora cpaito che ci sono alcuni problemi comuni a tutti i sistemi occidentali, un nucleo comune

nonostante le differenze-->ci sono soggetti le PA che devono avere poteri speciali e diversi da quelli

di cui dispongono i soggetti di diritto coune perchè altrimenti non sarebbe possibile curare

l'interesse generale,non potrebbe essere efficacemente perseguito se la pa nn avesse certi poteri

speciale...es potere di espropriazione..il privato non lo ha...questo impedirebbe realizzazione di

tante opere..in tutti isistei pa otere unilaterale di far adere untuo diritto sogg potere ablatorio,come la

proprietà---anche i problemi saranno comuni..fino a che punto? Se fatto in modo illegittimo? A chi

mi rivolgo?

Ciascuno stato ha un insieme di regole che regolano l'esercizio del potere statale...ma ormai non è

più nemmeno statale, va oltre: DOVE CE'è FUNZIONE AMMINISTRATIVA,C'E DIRITTO

AMMINISTRATIVO..ormai molte esercitate amministrazione SOVRANAZIONALE-

COMUNITARIO UE ma sopratutto amministrazione GLOBALE ES. Conferenza internazionale

sull'armonizzazione..serve a stabilire eitchettatura globale sui farmaci-->il modo in cui etichettati

farmiaci in ita nn solo normativa europea ma anche da questa conferenza internazionale,all'interno

ella quale vi sono le autorità europea,americana giapponese + multinazionali farmaceutiche--

>quindi soft law,no regole vincolanti in modo formale ma di fatto lo sono...amministrazione che

esce dal nostro sistema statale,il dir amm si sposta su altri livelli rispetto a quelli statali...stesso vale

per ambiaente.

Questo non vuol dire individuo subalterno allo stato ma piutosto regole diverse perchè la ostanza-

l'oggetto è diverso-->l'inghilterra inizialmente ha dovuto riconoscere prerogative immuni da ogni

contollo,non c'è regola di common low adatta quindi,dato che non si volevano creare regole speciali

per lei, non se ne applicava nessuna

Dopo un primo diritto amministrativo, consiglio di sato in francia e poi anche altre istituzioni

inglese elaborano sistemi di garanzie...due process o ricorsi in cui cittadino puo rivolgersi..alla fine

anche ingh riconosce esistenza regole speciali + necessita garanzie speciali-->ritardo,ma poi arriva

anche li ..ad esempio non c'è sistema europeo che non garantisca contradditorio..principio

universale,oramai penetrato anche sistema diritto aministratirov globale come consiglio onu per

antiterrostismo puo consgelare patrimonio

DECISIONE ARRET BLANCOT DEL TRIBUNALE DEI CONFLITTI FRANCESE-->pietra

miliare della specialità del diritto amm, incidente bambina per passaggio treno merci del tabacco

all'epoca monopolio statale-->causa in tribun civile per avere risarcimento d'anno-->parte pubblica

solleva incompetenza giudice civile a giudicare tale causa-->decisione importante perchè sancise

per fra e per tuttii sitemi mutuati a lei,che dirr amm speciale persino quando fattispecie

normalissima sarebber di lesioni e risarcimento danni 2043-->segna la differnza tra diritto civile e

amministrativo,decisone cenrtale per comprendere la natura del diritto amministrativo.

Unilaterale, molto diverso dal diritto privato il cui strumento principale è il contratto che ha

efficacia giuridica solo con l'incontro di due volontà.

Tuttavia all'unilateralità si affianca la PROCEDIMENTAZIONE-->la Pa organizza il modo per

arrivare ad una decisione seconod atti che si susseguono, per garantire che la decisione presa in

modo logico e consequenziale,che si assicuri che si è considerato tutto-->difficile che potere

amministrativo si esprima nel immediato,è sempre il risultato di un insieme di attività tra loro

connesse in modo ottimale,molto spazio per lo studio del modo in cui si forma procedimento perchè

241 del 1990 legge che va a costituire la PA ..ci sono le regole piu importanti su istituti e disciplina

del procedimento amministrativo..buon procedimento=buona decisione si crede

LIMITE LICEITA'VS LEGITTIMITA'

il privato puo fare tutto ciò che non è vietato dall'ordinamento (autonomia privata)-->LIMITE

DELLA LICEITA' COME NON VIETATO DALLA LEGGE

(funzione vs potere amministrativo due cose diverse)

amministrazione conosce sia limite del lecito come privato ma anche un costrittività in più-->può

fare solo ciò che la legge le consente,tutti i poterei devono essere tracciati in qualche norma

dell'ordinamento,non può inventare poteri sul momento per quanto non vietati, puo esproprire

perhce esistono leggi che le confeiscono tale poterei in preseza di certe condizioni-->questo vale sia

quando i suoi poteri sono restrittivi sia che sono ampliativi (può espropriare ma anche dare brsa di

studio).-->solo poteri individuati,a certe condizioni-->LIMITE DELLA LEGITTIMITA' COME

POERI ESPRESSAMENTE PREVISTI DALLA LEGGE

La prof disitngue spesso tra …..e ….

SPECIALITA' DISCIPLINA SEGUITA DA SPECIALITA' DEL GIUDICE-->il nostro rodinamento

come fra ger spa si basa su GIURISPDZIONE AMMINISTRATIVA SPECIALE,abbiamo

addiritutra riparto per giudice ordinario e amministrativo per diritto soggetivo e interesse

legittimo..altri ordinamenti come inglese non hanno fatto questo passaggio,tutto giudice civile

ordinario...in italia molti vorrebbe eliinare giudici amministrativi perche prodi o renzi...poi

perchèmolti consigleiri di stato parte dei gabinetti ministeriali (conflitto) oppure perche sindaacato

troppo penetratne su azione amminsitrativi..ragioni opposte..al massimo correttivi no eliminare.

Ma quello che conta non è giudice, bensì procedure e garanzie del processo.

In usa dove solo specializzazione del giudice,no magistrtura speciale,ci sono regole molto strette

per certezza e affidamento del soggetto.Se io contesto tutela italiana,bisogna andare a veder se altri

sistemi meglio-->in ingh i giudici non arrivano mai a sindacato tipo continentale per quanto giudice

civile e non speciale...sono molto piu deferenti e non bacchettano assolutamente..solo etichette

ITALIA GIUDICE SPECIALE (non solo specializzato)-->problema come assicura tutela,migliorare

tutela offerta piuttosto che farne pro o contro questione ideologica..meglio andare a vedere come

lavorano e quale grado garanzia.

Questi sono i caratteri originari del diritto amministrativo.Ma nel tempo le cose sono cambiate

-il cittadino non è più solo il temrine finale ma anche parte del processo amministrativo grazie legge

241-90

-progressiva civilizzazione del diritto amministrativo

-l'agire amministrativo TENDENZIALMENTE UNILATERALE E PROCIDEMNTALIZZATA,

IL DIRITTO AMMINISTRATIVO E' DI CREAZIONE GIURISPRUDENZIALE-->Consiglio di

Stato come motore propulsore,ha stabilito limiti e poteri dei tribunali amministrativo, dagli anni '20

prima solo per provvedimenti sanzionatori,poi per tutti i provvedimenti, tende ad assicurare anche il

CONTRADDITORIO DEL CITTADINO..mentre prima toccato solo dopo aver preso la

decisione:IDEA CHE LA DECISIONE SI DEVE FORMARE ANCHE CON L'APPORTO DEL

CITTADINO SE SI TRATTA DI DECISIONE SFAVOREVOLE.Subito solo provv sanzionatori

LA LEGGE 241 DEL 1990 INTRODUCE PER QUALSIASI PROVVEDIMENTO,ANCHE

FAVOREVOLE,LA PARTECIPAZIONE DEL CITTADINO-->rivoluzione copernicana,prevista in

generale l'idea che il cittadino deve partecipare;

grande impatto anche l'istituto ex art 11 della legge detto ACCORDO AMMINISTRATIVO->non è

contratto di diritto privato,ma ATTO comunque BILATERALE BASATO SUL PRINCIPIO DEL

CONSENSO,CON CUI LA PA ESERCITA LA FUNZIONE AMMINISTRATIVA...è come se

l'amministrazione esercita il suo potere, che ha in ogni caso sempre per tutelare interesse

generale,questa volta lo fa METTENDOSI D'ACCORDO CON IL PRIVATO-->si concilia

INTERESSE PUBBLICO e ACCORDO CON PRIVATO....

L'amministrazione ha e mantiene la sua DISCREZIONALITA'-->la legge fissa l'obiettivo,ma

l'amministrazione può raggiungerlo nel modo che meglio crede-->potrebbe farlo anche conciliando

la tutela dell'interesse pubblico con la tutela del privato...si raggiungono gli stessi obiettivi con

soluzioni funzionali ma allo stesso tempo non si pregiudica eccessivamente il privato; se ci sono

due strade uguali, si sceglie quella più comoda anche per il privato.

ARRIVARE ALLO STESSO RISULTATO=RIDURRE PROBABILITA' DI CONTENZIOSO

-->IDEA CHE LA FUNZIONE POSSA ESSERE NEGOZIATA conquista recente diritto

amministrativo italiano..tradizionalmente unilaterale e lontano dal cittadino

FUNZIONE AMMINISTRATIVA-->

dal 1993 I PUBBLICI IMPIEGATI,dipendenti amministrazione,sono stati PRIVATIZZATI,in modo

da assicurare maggior efficienza;

ora interviene in maniera diversa rispetto all'economia esempio FS cambia 4 volte

-privati in regime di concessione-->stato concede gestione ai privati tramite provvedimento sulla

base dell'interesse generale

-fascismo,generale statizzazione-->FS ente pubblico,vera e propria amministrazione

-diffusione della società partecipata: ha statuto diritto privato ma di proprietà statale,o comunque

società partecipate-->in ogni caso non c'è più ente pubbblico che assume con concorso pubblico e

risponde corte dei conti-->forma della società partecipata,segue diritto privato,stato rinuncia ad

essere imprenditore

ORA PANORAMA COMPLESSO,I SOGGETTI PUBBLICI SI AVVALGONO DI STRUMENTI

PRIVATI MA STANNO SOTTO REGOLE DIVERSE DA QUELLE DI DIRITTO PRIVATO.

Amministrazioni e società non più divise ma mescolate,metà disciplina amministrativa metà codice

EMBRICAZIONE-->MESCOLAMENTO DIR AMM E DIR PRIV

Lo stato non riesce più a gestire tutti i compiti che dovrebbe svolgere-->spesso incarica dei

privati,che li svolgono per profitto..però potrebbero farlo trascurando alcuni valori

fondamentali:allora è il diritto pubblico che deve entrare nel mondo dei privati

ancora EMBRICAZIONE

COMMA 1 BIS DELLA LEGGE 241--->quasi manifesto politico, no grande peso effettivo, vuole

ricordare che i poteri autoritativi e il potere speciali che le segue,sono regole speciali,ma non regole

necessarie...la pa si muove

COMMA 1 TER DELLA LEGGE 241--->i soggetti privati che svolgono attività amministrative

sono soggetti alle regole a cui sono soggetti alle PA, anche se non diventano vere e proprie PA con

tutti i vincoli o obblighi gravosi del caso (motivazione,partecipazione)...tuttavia una parte

dell'attività di questi privati,quella che si sostanzia nell'ESERCIZIO DI POTERI

AUTORITATIVI,soggiace alla legge 241 del 90 (caso in cui funzioni pubbliche affidate privati)

concetto autorititività + concetto perseguimento intereese pubblico-->la PA usa potere autoritativo

SOLO QUANDO DEVE PERSEGUIRE INTERESSE PUBBLICO...LA PA HA

AUTORITATIVITA' QUANDO SI TRATTA DI INTERESSE PUBBLICO.

Amministrazione sempre più coinvolta nell'economia,modello USA 1930-->nasce come risposta

alla crisi del 29,mercato lasciato libero-->MODELLO AMMINISTRAZIONI INDIPENDENTI,

impennata di diffusione anni 80-90 in Europa-->è l'UE che spinge alla privatizzazione di molti

servizi prima pubblici-in mano allo Stato ora privitazzati e consegnati al mercato-->lo Stato non è

più gestore,ma controllora però lo fa creando delle amministrazioni diverse rispetto quelle

tradizionali-->

Amministrazioni tradizionali rispondono al modello ex art 95 Cost sul potere esecutivo

Articolo 95

Il Presidente del Consiglio dei Ministri dirige la politica generale del Governo e ne è

responsabile. Mantiene l'unità di indirizzo politico ed amministrativo, promuovendo e

coordinando l'attività dei Ministri.

I Ministri sono responsabili collegialmente degli atti del Consiglio dei Ministri, e

individualmente degli atti dei loro dicasteri.

La legge provvede all'ordinamento della Presidenza del Consiglio e determina il

numero, le attribuzioni e l'organizzazione dei Ministeri.

vertice-->MINISTRO,che risponde in Parlamento di come va il suo dicastero davanti all'organo

rappresentativo-->retto da un circuito di responsabilità politica:collegamento vertice

amministrazione-corpus poltico (es.nomine vertici enti pubblici).

Invece quelle altre, LE AUTORITA' INDIPENDENTI sono appunti INDIPENDENTI DAL

VERTICE POLITICO-->MA NON DALLO STATO! Si vuole solo che siano

imparziali,bipartisan,espressione dello Stato e del Parlamento ma non dalla maggioranza o dai

partiti in quanto la loro funzione deve essere quanto più neutra,molto specializzata nel settore

es.ANTITRUST è un autorità indipendente all'interno del nostro sistema che opera ma non è

influenzabile dal Governo (le nomine spettano al Parlamento e non al Governo, i vertici sono

collegiali e non monocratici,quindi meno corruttibili).

UE nel settore CONCORRENZA pretende dagli STATI,membri o in procinto di diventarlo,pretende

che gli Stati creino queste autorità indipendenti come in tanti altri settori e che hanno subito

privatizzazione,anche se spesso predica bene e razzola male perchè se ne occupa la Commissione

UE,cioè l'organo politico UE

---<amministrazioni e autorità indipendenti rispondono art 97 Cost fondamentale

Articolo 97

I pubblici uffici sono organizzati secondo disposizioni di legge, in modo che siano

assicurati il buon andamento e l'imparzialità dell'amministrazione.

Nell'ordinamento degli uffici sono determinate le sfere di competenza, le attribuzioni

e le responsabilità proprie dei funzionari.

Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede medi