Appunti di filosofia del diritto, Prof. Sommaggio (Unitn)

CRITERI EXTRALEGALI.

Armonizzazione dei provvedimenti normativi e legislativi per renderli stabili.

Leggi/ norme:

1) Generalità, diverso dalla particolarità.

2) Astrattezza, diverso dalla concretezza. P a g . | 12

Atto legislativo = serve per disciplinare gli atti contingenti e per soggetti particolari.

Chi applica la legge?

1) Giudice, negli ultimi 40 anni = il giudice è colui che applica la legge. Può giudicare

indipendentemente, salvo andare contra legem.

2) P.A, pubblica amministrazione. 

Fenomeni di creazione del diritto da parte della giurisprudenza portatore di valori.

“Giovanni Fiandaccia” = la magistratura avrebbe sviluppato … “etico - … legalità coincide con l’ethos

individuale del singolo magistrato.

Il legislatore si oppone alla magistratura.



Criteri extralegali criteri etici per i magistrati. Sono criteri di decisione che prendono il posto della legge.

’88- ’89 = processo inquisitorio, il giudice raccoglie le prove. Il processo inquisitorio si oppone a quello

accusatorio, solo per i giudici penali e non per quelli civili.

’99 = processo contraddittorio, caratterizzato da un momento di confronto tra le 2 parti.

Criterio di ordine: lex = legge = legein = collegare/ tenere insieme. I casi uguali o simili vengono decisi in

modo simile. I casi non possono essere mai identici.



SOCIETÁ GIURIDICA tenuta insieme attraverso la legge.



Relazione gerarchica tra l’episteme elementi che si allineano e non.

FATTEZZE ANTROPOMORFE – CARETTERISTICHE IMPERIALI.



Episteme “legislatore” Dio “fissa comportamenti”.



Doxa ragionamento endossale, dà un’opinione diffusa = Europa Mediavale. Il ragionamento endossale



deve cedere il posto al ragionamento assiomatico: è un ragionamento matematizzante = premesse

conclusioni.

Questo tipo di ragionamento è utilizzato: San Tommaso, consegna una struttura di pensiero legato a

premesse comportamentali = criterio extra-testuale. Questo ragionamento fissa premesse e modalità di



ragionamento etico: etica della persona. È un ragionamento razionale e prescrittiva fine/scopo:

raggiungere la felicità = SUMMA TEOLOGIAE.

La natura doxastica sostituita da una gerarchia delle condotte umane:

i) Predefinita.

ii) Prescrittiva.

Per catalogare i comportamenti umani (assiomatizzare).

Per catalogare: EPISTEME: Dio.

P a g . | 13

1) Assiomatizzazione, porre fuori discussione.

2) Gerarchizzazione, non ci possono essere due vertici.

Mercoledì 26 febbraio 2014:



Modello etico costruito grazie al modello di gerarchia da San Tommaso. La gerarchia possiede la stessa

struttura per la SUMMA TEOLOGIAE ed ETICA = domanda e serie di risposte. Episteme “Dio” = ciò che sta

sopra.

Il modello di riferimento: impero romano. Il modello è un modus per le modernità ( il Medioevo per la

filosofia):

 Etica.

 Giuridica.

Perché San Tommaso si serve del modello gerarchico? Per semplificare il pensiero, in quanto i tanti

comportamenti si riducono ad unità. Il criterio utilizzato è un criterio d’ordine verticale: ogni

comportamento occupa un certo spazio.

Gerarchia come strumento:

1. Serve a prevedere e superare i possibili conflitti.



Si è deciso a priori quale sarà il più importante il confronto è negativo perché manca il conflitto.

Per prevenire i contrasti e per armonizzare la realtà il modello etico/ sociale risulta essere una

soluzione predeterminata.

2. In caso di comportamenti posti sullo stesso piano, risoluzione: basta salire di grado.

Per San Tommaso il capire la differenza tra ciò che è buono e ciò che è cattivo è qualcosa che dipende dal

ragionamento.

QUESTIO III art 9 “non si può peccare per debolezza”.

Ob.7 “specie di deduzione” = “il temperante si muove solo secondo il giudizio della ragione”, utilizzando un

sillogismo con tre proposizioni: 

1) Premessa: non bisogna commettere nessuna fornicazione giudizio della ragione.

2) Questo atto è fornicazione.

3) Dunque non si deve fare.

Il sillogismo serve per connettere e per ragionare mediante la costruzione di un teorema, in modo tale da

evitare il peccato.



Ragionare porre premesse, elementi fuori discussione. Le premesse sono comportamenti eticamente

corretti.

Modello deduttivo: sillogismo.

1. Non bisogna peccare.

2. Questo atto è peccato.

3. Dunque questo atto non si deve fare. P a g . | 14



Il sillogismo risulta essere un modo corretto per ragionare organizzazione di premesse per eventuali

deduzioni: da elementi doxastici a elementi assiomatici (indiscutibili). Le proposizioni che si devono usare

nel sillogismo devono essere generali ed astratte.

San Tommaso viene accusato dai Francescani di razionalismo: eccesso di razionalità. È come un legislatore

in quanto getta le basi per un modello di organizzazione culturale per i sistemi giuridici e sociali

dell’Occidente. 

**Anni ‘40/’50 Hans.Kelsen = modello per il diritto scritto: Germania, per i sistemi di civil law. Utilizza la

gerarchia “Stufenbaun”.

La gerarchia è concepita come idea salvifica di ordine.



TETICA RIDUCE LA QUESTIONE ETICA AD UNA PREDETERMINAZIONE MAI DISCUSSA.

Gerarchia = regola le premesse sociali per permettere ai singoli di trasformare il loro ragionamento in

calcolo deduttivo. 

Esiste solo il modello deduttivo? Per l’Occidente-continentale UNICO MODELLO.

La SUMMA TEOLOGIAE manca di armonizzazione ma è presente in tutte le abazie d’Europa: modello

d’ordine del discorso = simula il calcolo matematico. Questo trasforma l’opinione in assioma “la discussione

porta morte”:

 Ordine.

 Organizzazione.

 Armonia.

possiedono le stesse premesse. I giuristi in questo modello hanno visto una via: legge come assioma. La

proposizione viene sottratta alla discussione. La legge è uno strumento che serve per mettere ordine.

Normocentrismo: la legge come elemento centrale del diritto. La Summa risulta essere un codice ed un

modello molto importante per le codificazioni.

Con la gerarchia il problema che si viene a creare è che si dimentica la discussione in quanto la gerarchia è

dispensa dal fornire ragioni.

Per fornire ragioni e per la necessità di giustificare le proprie scelte: Dialogo. 

Prima dei Greci e dopo i Greci il dialogo è un modo per concepire il diritto e l’etica modo della posizione



di forza, successivamente modo di pensare dialettico: pensare criticamente.



Per San Tommaso il dialogo non deve essere presente struttura monologica: matematica.

Il modo di pensare dialettico = dialogo, può essere letto in diversi modi:

 Legge.

 Fatto.

 Conseguenza.

APOLOGIA DI SOCRATE: fa parte di una serie di tragedie, nei fatti umani sussistono due possibilità che si

scontrano = “è inevitabile che gli opposti si scontrino”. P a g . | 15

L’Apologia di Socrate, è un dialogo scritto da Platone in cui si cerca di descrivere una rappresentazione

tragica.

**analizzare il processo a Socrate: Solo se viene messo a morte si capisce la vita!

Lunedì 3 marzo 2014:

Platone raccoglie la tradizione tragica: è una rappresentazione tragica che allude a fatti accaduti. Analizzare

il processo a Socrate, giustamente condannato, in modo tale da concepire la sua vita.

La gerarchia è la chiave per comprendere la modernità: il pensiero è organizzato in maniera gerarchica:

1. Ipotizzazione schematica della conoscenza.

2. Ci sono voluti secoli per costruirlo, questo si deve anche grazie a San Tommaso.

La costruzione dell’edificio che rappresenta la conoscenza umana è funzionale al modo di pensare: se ho già

fissato alcuni concetti posso ritenere che chi usa questo schema sia facilitato.



Prima: pongo il fatto e la norma ottengo una conclusione: schema della maggior parte dei giuristi

quando individuano delle conclusioni.

Modello: sillogismo pratico/giuridico.

Sillogizzare per Aristotele equivale a collegare.

 Assioma. Bisogna collegare l’assioma al fatto:

 Evento/fatto. 1. Legge.

2. Fatto.

3. Conclusione.

Utilizzato quando in Europa si spazza via ogni forma di diritto diversa dalla legge.



1300 termine storico in cui il pensiero moderno traccia le sue basi: questo pensiero è utilizzato in alcuni

ambiti della conoscenza umana.  

È necessario fissare degli assiomi tra i re illuminati si comincia a parlare di Stato Moderno modalità di

ragionamento che simula il calcolo matematico o i teoremi geometrici.

Si possono costruire modalità di ragionamento diversi? Si ma si diffondono meno.

Questa modalità di ragionamento garantisce certezza a patto che si pensi al diritto o ad un insieme di

assiomi in termini gerarchici e che il ragionamento sia movimento che dall’alto va verso il basso,

dall’astratto al concreto e dal generale al particolare.

Questo ragionamento è fatto proprio da Cartesio: modo di costruire i sillogismi a partire dal generale.

Tutti obbediscono agli assiomi perché costituiscono la volontà del re e dello Stato: accordo su assiomi di



base convenzionali le leggi nascono da convenzioni.



Se si identifica il diritto con la legge si pone la legge al primo posto: se si accettano tutte le premesse, le

si pone prima di ragionare. P a g . | 16

1700: questo diventerà l’unico modo di pensare il diritto: modello razionale che si basa sul ragionamento

matematico. PERIODO ILLUMINISTICO.

Cesare Beccaria “Dei delitti e delle pene”:

1. La prima premessa sarà la legge.

2. La seconda premessa sarà il delitto.

3. La conclusione sarà la pensa o la reclusione.

Perché si vuole introdurre questo modello? Se il giudice ragiona così, noi abbiamo una garanzia diversa, la

certezza perché in base al contesto storico i giudici decidono in maniera diversa.

Sillogismo pratico: modello di ragionamento deduttivo, che simula la geometria in modo da esporre i suoi

teoremi.

INTERPRETAZIONE DEL DIRITTO = nasce con l’interpretazione sacra del testo biblico e che consente

interpretazioni differenti.

La premessa risulta essere autoevidente. Ogni disposizione normativa può essere interpretata in modo

diverso.

Il processo: serve per stabilire la colpevolezza o l’innocenza di un certo individuo.

 Come la legge può essere oggetto mobile di interpretazioni così può essere la realtà dei fatti (che

non è immobile).

 Ogni fatto è una rappresentazioni, cioè ha bisogno di