Appunti di Sistemi giuridici comparati

DIFFERENZE

CIVIL LAW COMMON LAW

Legale Giurisprudenza

FONTI Politica Solving Conflicts

FUNZIONI Metodo teleologico Senso letterale:

INTERPR. 1. Literal RuleLa prima regola è quella di

interpretare la norma in senso letterale e

che tale ultima rispecchia il principio di

supremazia.

2. Golden Ruleconsente di discostarsi dal

significato più naturale della norma se

questo porti ad esiti assurdi e di scegliere,

invece, il significato che conduca ad un

significato ragionevole.



3. Mischef Rule Questa regola si applica in

caso in cui l’interpretazione letterale non

consente di evitare il misfatto che la legge

intende impedire.

Attenzione alla legge Attenzione ai semplici fatti

SENTENZE Politica Esigenze sociali

GIUDICE Importante Non importanti

DOTTRINA Non esiste tale separazione, bensì esiste una

Separazione della giurisdizione

CORTI E separazione di corti.

PROCESSO Due appelli ( si guarda sia al fatto e Appelli in qui si guarda solo al diritto + concessione

MODELLI diritto)+ 1 solo diritto di diritto di appello

IMPUGNAT. 

Italia Cassation Mode

America Revision Mode

GIUDICE E è possibile che il giudice sia richiamato Priorità del parlamento- rule of law

POTERE a giudicare il lavoro del potere

legislativo: Sindacato di legittimità

LEGISLATIVO delle leggi, ossia se una norma contro

la Costituzione.

modello

Civil Law accentrato



sistemi americani modello diffuso,

EFFICACIA DELLE SENTENZE

COMMON LAW CIVIL LAW

DISSENTING OPINION Sentenze imputati alle corti

Sentenze imputate ai singoli giudici

BINDING PRECEDENT AUTOREVOLEZZA DEL PRECEDENTE

Vincolo orizzontale e verticale

BINDING PRECEDENTE CLASS ACTION

Applicazione della stessa sentenza per casi simili Estensione degli effetti delle sentenze ai non

partecipanti

- Selezione degli avvocati ENGLISH RULE

- American Rule Regime della spesa

LA CAUSA

CIVIL LAW CODE CIVIL CODICE ITALIANO BGB

la causa come Causa oggettiva: Irrilevanza elemento causale

elemento costitutivo e funzione economico Sono tre i tipi di contratto:

quindi, necessario per sociale del contratto. 1. contratto obbligatorio: ad

la costituzione del Causa come sintesi degli efficacia obbligatoria, validi

contratto. effetti che il contratto soltanto con funzione di

Il tema complesso è produce obiettivamente. scambio;

quello inerente L’atto contrattuale deve 2. contratto di donazione : non

all’individuazione della realizzare una finalità serve l’animus donandi al fine

causa, infatti il code sociale considerata della sua validità;

civil la considera sia meritevole di tutela. 27

come: Anche il contratto 3. contratto di disposizione:

1. causa atipico, nonostante vige contratto astratto, il quale

soggettiva il principio di autonomia necessita della mera volontà

2. causa come contrattuale, deve delle parti. Vengono scambiati

strumento di corrispondere al criterio beni mobili- serve la semplice

qualificazione di utilità sociale. consegna- o beni immobili-

dei contratti serve l’intavolazione, una

3. causa come pubblicità con efficacia

giudizio di costitutiva, per il trasferimento

liceità di un della proprietà e

contratto o di perfezionamento del contratto

una sua

clausola

COMMON La causa del contratto viene intesa come scambio di promesse. Consideration:

LAW elemento fondamentale e costitutivo del contratto, la base dell’efficacia degli

accordi contrattuali.

È costituita dallo scambio-quid pro quo – delle promesse.

INADEMPIMENTO CONTRATTUALE

LE VARIE RESPONSABILITA’ RESPONSABILITA’ RESPONSABILITA’ ASSOLUTA

TIPOLOGIE PER COLPA: OGGETTIVA per svincolarsi qualora vi sia un inadempimento

mancanza di da tale responsabilità è dell’obbligazione in ogni caso si è

(diligenza, perizia necessario che si dimostri responsabili.

e prudenza). Per che l’impossibilità della

svincolarsi dalla prestazione derivante per

responsabilità causa a sé non imputabile

basta dimostrare

di aver agito

senza colpa.

FRANCIA art. 1147 ( ora l’attuale 1231) code civil. In più nella giurisprudenza francese viene

accolta la distinzione tra obbligazione di risultato e obbligazione di mezzo. Nell’obb.di

mezzi serve soltando dimostrare la propria diligenza, invece nell’obb di risultato è

necessario dimostrare la propria diligenza più l’esistenza di un cas fortuito.

In Italia e in Francia la flessibilità della responsabilità oggettiva avviene attraverso il

formante giurisprudenziale , invece in Germani a direttamente attraverso il formante

legale.

ITALIA differenza tra le tipologie di prestazioni:

 fungibili : si è responsabili in ogni caso , in quanto la prestazione non diviene mai

impossibile.

 prestazione infungibile : possibilità di non essere responsabili.

In Italia molto cambia a seconda del caso, infatti il formante legale presenta solo la

responsabilità oggettiva, invece il formante giurisprudenziale anche quella soggettiva.

BGB L’impossibilità oggettiva e soggettiva nel BGB: il par. 275.

Comma I: il diritto alla prestazione è escluso, quando questa è impossibile per il

debitore e per qualunque altro soggetto.

Comma II: il debitore può rifiutare la prestazione quando questa richiede spese tali che,

tenuto conto del contenuto della obbligazione e del principio di buona fede, esse

risultano eccessivamente sproporzionate rispetto all’interesse alla prestazione del

creditore. Nella determinazione degli sforzi esigibili dal debitore si deve anche

considerare se l’impossibilità è determinata da causa imputabile al debitore.

Comma III: il debitore può inoltre rifiutare la prestazione, se questa deve essere

eseguita personalmente e se essa, da una ponderazione delle difficoltà di esecuzione in

rapporto all’interesse del creditore alla prestazione, non può essere pretesa> (cd.

impossibilità soggettiva Unvermogen) (impossibilità soggettiva – unvegmen-

prestazione infungibile eseguita personalmente dal debitore e oggettivamente possibile

INTERPRETAZIONE DEL CONTRATTO E INTENTO DELLE PARTI

Common Parole Evidence Rule e la Plein Meaning Rule sono le due regole di interpretazione del

Law contratto in aria di COMMON LAW. In area di common law abbiamo un approccio

nell’interpretazione del contratto che è di tipo LETTERALE . Parole Evidence Rule e la

Plein Meaning Rule sono due regole che insieme determina l’effetto che il contratto si

presume completo, questa è la cosi detta Plein Meaning Rule, e che esso deve essere

interpretato esclusivamente sulle parole che sono state utilizzate, ovvero delle clausole

che sono state riversate nell’ambito del contratto stesso dalle parti. La conseguenza di

ciò è che in ambito di common law nell’ipotesi in cui un contratto non sia completo nel

suo contenuto è che esso non potrà essere integrato da norme di legge, o dall’eventuale

volontà del giudice; Ove i contratti non sono completi essi risultano inefficaci.

Civil Law il contratto obbliga le parti, non soltanto a rispettare quanto da esse stabilito, ma anche

di rispettare tutte le norme di legge, che si applicano in molti dei casi in SOSTITUZIONE

alla volontà delle parti, o in caso di una mancanza di volontà espressa dalle parti.

Salvo che il contratto non sia completo di uno dei suoi elementi essenziali (CAUSA

OGGETTO ecc) il contratto ha sempre efficacia e per le parti incomplete esso integrato

dalla volontà del legislatore. A volte il contratto può essere integrate direttamente dal

giudice. RESPONSABILITA’ CIVILE

L’istituto che disciplina quando un soggetto è responsabile per la provocazione di un danno.

Code Il codice Napoleonico all’articolo 1382 verbalizza il principio del NEMINEM LAEDERE, oggi ad

Napoleonico esplicarlo è l’articolo 1240 che recita “ogni fatto dell’uomo che ha causato un danno ad un

altro è tenuto a riparare il danno”. In questo contesto emerge una forte differenziazione con il

sistema romano, in quanto, nel code napoleonico vi è una funzione riparatoria mentre in

quello romano vi è una funzione SANZIONATORIA.

Codice Art. 2043.(Risarcimento per fatto illecito). “ Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad

itaiano altri un danno ingiusto, obbliga colui che