Riassunto esame Teoria generale del diritto, Prof. Azzoni Giampaolo, libro consigliato Nomofanie (esercizi di filosofia del diritto), Azzoni Giampaolo

NATURALIS

- primo elemento della ragione pratica: bene=ciò che tutte le cose

desiderano; la ragione pratica è orientata all’azione e ogni agente

agisce in vista di un fine=bene

- per la ragione speculativa il primo principio indimostrabile, ma

universalmente conosciuto è il principio di non-contraddizione,

che si fonda sulla nozione di ente/non-ente

- per la ragione pratica, il primo principio, che si fonda sulla nozione di

bene, è “il bene deve essere fatto e ricercato, e il male deve essere

evitato"

- proporzione analogica: la ragione speculativa sta alla ragione

pratica, come l’ente sta al bene e come il principio di

non-contraddizione sta al principio per cui “il bene deve essere fatto e

ricercato, e il male deve essere evitato”

- i precetti della lex naturalis hanno un’unica radice in tale principio

- Secondo i giusnaturalisti bisogna riflettere sulla natura dell’uomo

(chi è? cos’è?): S.Tommaso deduce la lex naturalis prendendo atto

della presenza nell’uomo di tendenze naturali premorali già

orientate verso determinati fini=inclinazioni naturali (=ogni

essere umano ha 3 inclinazioni/desideri fondamentali in quanto tale):

1) inclinazione all’auto-conservazione→comune a tutte le

sostanze; =siamo spinti a sopravvivere

2) alla riproduzione→comune a tutti gli esseri viventi (per

molte specie animali essa è lo scopo finale della loro esistenza);

=ogni essere vivente ha una tendenza alla sessualità

3) alla conoscenza e alla socialità→specifica dell’uomo;

=l’uomo ha un’inclinazione allo stare con gli altri (come si vede

nella centralità della polis), ha una socialità non riducibile ai

soli rapporti familiari/quelli che può offrire il villaggio

(diversamente dagli animali) e vuole conoscere, perché ha una

vita teoretica

- appartengono quindi alla lex naturalis: tutti i precetti attraverso la cui

osservanza la vita dell’uomo può conservarsi e non distruggersi (ex. è

vietato uccidere), l’uomo può riprodursi (ex. precetti relativi all'unione

tra maschio e femmina, all’educazione dei figli), l’uomo può evitare

l’ignoranza e non danneggiare le persone con le quali deve convivere→le

regole del diritto naturale sono norme che produciamo per

salvaguardare queste inclinazioni e rispettare l’uomo in esse

- la lex naturalis ha come unica radice il principio del bene da cui si

sviluppano i precetti dell’auto-conservazione, della riproduzione e della

cultura (=relativi alla conoscenza e alla socialità)

63) MUTABILITA’ DELLA LEX NATURALIS

- Considerazione della natura umana: antropologia

(discorso-scienza dell’uomo) vede il diritto come qualcosa che

vuole proteggere questa concezione dell’uomo

- Sen: libro sulla giustizia

- Martha Nussbaum: opere su argomenti vari; 10 capacità e

funzionamenti fondamentali che ogni essere umano deve

possedere: ex. fare una vita di relazione con altri, gusto della

conoscenza→si ispira al pensiero di Aristotele e ricorda la

classificazione di Tommaso d’Aquino

- Il diritto e l’economia devono conservare un approccio

antropologico verso l’uomo, non ci si può ridurre all’idea di

possesso di un reddito→esso è solo un indicatore del benessere

della persona; ex. caso di persone malate, che soffrono di

marginalità, sono tenute ad investire di più rispetto ad una

persona sana, e per vedere cosa un uomo deve poter fare per

essere tale Martha Nussbaum e Sen hanno stilato un elenco: se un

uomo è in grado di fare queste cose, che richiedono una certa

quantità di beni, allora si può parlare di benessere

- La giustizia deriva dall’antropologia=che cosa l’uomo deve poter

fare per essere considerato un uomo; per Tommaso→4

inclinazioni dell’uomo, che il diritto deve rispettarle

ART 29 COST.: inclinazione dell’uomo alla riproduzione e alla famiglia: la

Repubblica riconosce i diritti della famiglia come società naturale fondata sul

matrimonio→la famiglia non è una costruzione artificiale, ma è una società

naturale, correlativa ad un’inclinazione naturale dell’uomo; la famiglia trova il

suo fondamento nel matrimonio; formulazioni che possono apparire

problematiche e distanti dalla sensibilità contemporanea: idea che la famiglia

sia una società naturale, correlativamente all’inclinazione dell’uomo a

riprodursi+la famiglia è fondata sul matrimonio

Francesco Remotti: libro "Contro Natura" del primo comma dell’art

→parla

29, criticandolo perché esistono vari tipi di famiglia storicamente e la famiglia

non deve essere fondata sul matrimonio, che può essere molteplice; concetto

di natura come qualcosa che può dare degli orientamenti normativi: il

riferimento alla natura serve più a conservare pensieri di natura

conservatrice→corrente conservatrice del giusnaturalismo: per cui tanti

interventi di riforma non dovrebbero essere fatti perché vanno contro la

natura umana;

- quando è diventato difficile riferirsi alla natura umana come riferimento

giuridico? Con la teoria dell’evoluzione naturale: l’uomo ha avuto

una sua evoluzione ed è l’esito di ciò; essa potrebbe ancora non essere

finita, ci può essere il “post-umano”=ciò che esisterà ancora dopo

l’uomo; l’evoluzionismo critica l’idea di natura umana come dato

incriticabile

- l’essere umano è progressivamente conosciuto nella storia e la nostra

conoscenza varia, la natura umana non è costantemente la

stessa

- la natura dell’uomo ha una forte componente di cultura; l’essere umano

sviluppa culture molto diverse tra di loro, e ciò lo differenzia dagli

animali, che si comportano più o meno nello stesso modo a prescindere

dal tempo/luogo

- la natura umana non può essere fissa, rigida per il giusnaturalismo

classico, è un obiettivo polemico che è stato costruito, ma non

corrisponde alla realtà delle cose

- (passo di Tommaso d’Aquino, pag 167): Tommaso d’Aquino scrive

“natura hominis est mutabilis”=”la natura dell’uomo è mutevole”

se c’è una parte costante→ovunque vi sia homo sapiens,

→anche

immutabile; una parte è mutabile, varia in base al mutamento dei

precetti naturali , alle circostanze storiche, geografiche e culturali in cui

l’uomo si trova

- Michel Villey sostiene la mutevolezza del diritto naturale, perché

la natura è mutevole→”natura hominis est mutabilis” (Tommaso

d’Aquino)

- il diritto naturale segue le variazioni del suo oggetto, varia nel tempo e

nello spazio; le leggi cambiano e il diritto naturale non può essere un

catalogo di soluzioni preconfezionate

- il diritto naturale è sempre in via di farsi e rifarsi, per essere sempre

vivente e rispondere alle questioni in movimento

- esempio: DIRITTO ROMANO CLASSICO→ha saputo

costantemente evolversi, per essere sempre coerente con la natura

delle situazioni sociali in continuo cambiamento; è costruito a partire

dall’osservazione della società, evolvendo insieme a lei e

modificando i suoi istituti; il metodo del diritto romano è ancora quello

da adottare se si vuole conoscere cosa sia realmente il diritto: bisogna

ancora studiare il mondo.

64) PRECETTI PRIMI VS PRECETTI SECONDI DELLA LEX

NATURALIS

- distinzione tra precetti primi e precetti secondi della lex

naturalis

1) Precetti che sarebbero presenti sempre, in tutte le culture,

indipendentemente da spazio e tempo, li troviamo ovunque: ex. precetto

che impone il risarcimento del danno, nessuno deve subire delle

lesioni/aggressioni, rispetto della proprietà individuale/collettiva; hanno

per sé stessi forza coattiva di precetto; il comportamento prescritto

dal precetto è condizione necessaria del conseguimento di un fine

naturale primo (ex. procreazione e educazione della prole)

2) Precetti connessi ai primi, importanti e fondamentali però per una

determinata cultura/momento storico: ex. matrimonio: precetto primo di

diritto naturale che tutela il matrimonio+precetto secondo del diritto

naturale: modo tramite cui il matrimonio deve essere regolato, secondo

ogni cultura; in alcune culture sono ammesse anche forme poligamiche del

matrimonio; sono derivate dai principi primi della lex naturalis, non

hanno per sé forza coattiva di precetto, se non dopo che siano state

sancite dalla legge divina/umana; il comportamento prescritto dal precetto

non è condizione necessaria del conseguimento di un fine naturale

primo, ma può favorire il suo conseguimento (ex. pasto

ordinato→favorisce salute del corpo)/è condizione

necessaria/condizionamento agevolante del conseguimento di un fine

naturale secondo

- erronee interpretazioni:

1) Caietano e Vitoria: assimilano i precetti secondi ai precetti primi,

considerando entrambi come “incondizionatamente valevoli”

2) Cotta: considera come precetti della lex naturalis solo i precetti

primi e non i precetti secondi, poiché essi sono “particolari,

mutevoli e contingenti”

- i precetti secondi della lex naturalis derivano dai precetti primi non

come conclusioni che sono sempre efficaci, ma nella maggior parte dei

casi

Secondo Foucault: “l’uomo è un’invenzione recente” →radicalmente

anti-giusnaturalista: perché dice che l’uomo è un prodotto, non proviene dalla

natura, ed è recente; non è visto come un dato naturale, è un dato evidente

solo per la biologia; per il diritto è un’invenzione recente perché nella storia

l’uomo era visto come schiavo (=uomo solo biologicamente, non dal punto di

vista del diritto)/libero; l’uomo è un prodotto degli uomini; per Foucault non

esiste un nucleo umano, comune a tutti gli uomini in tutte le epoche→non c’è

qualcosa di unico come “l’essere umano”

Per i giusnaturalisti il nucleo invece esiste, ed è tutelato dai precetti primi; il

diritto naturale può comunque sempre cambiare nel tempo, infatti esistono i

precetti secondi che cambiano nel tempo

65) DIRITTO APODITTICO VS DIRITTO CASUISTICO

DIRITTO EBRAICO:

- presenta una teoria più completa sull’interpretazione

- è composto da: 613 precetti da seguire, interni alla bibbia ebraica, di

cui 248 (numero delle ossa del corpo umano) sono positivi e 365

(numero dei legamenti delle ossa e numero d