Riassunto esame Filosofia del diritto, Prof. Anselmo Aurelio, libro consigliato Dimensioni del diritto, Andronico

FILOSOFIA DEL DIRITTO

Tags GIURISPRUDENZA

CODICE CORSO

SCADENZA

PROGRAMMA

Tema centrale della filosofia è la definizione del DIRITTO e il rapporto che esso

ha con la giustizia, si prefige di definire il concetto di norma e di eguaglianza,

studia la tutela dei diritti fondamentali e degli orgini giuridici.

PERCHE BISOGNA OBBEDIRE AL DIRITTO, tema centrale della filosofia.

Bisogna comprendere a pieno cosa il diritto rappresenta per noi, in modo da

valutare in modo critico delle cose che riguardano il diritto.

1. DEFINIZIONE DEL TERMINE DIRITTO

2. LA SCIENZA GIURIDICA

3. LA REGOLA E LA NORMA

4. LA SANZIONE

5. INTERPRETAZIONE E LINGUAGGIO GIURIDICO

6. L’ARGOMENTAZIONE GIURIDICA E GLI ARGOMENTI INTERPRETATIVI

7. DIRITTO E MORALE

8. LA GIUSTIZIA

FILOSOFIA DEL DIRITTO 1

9. I DIRITTI UMANI

10. LIBERTA’ E UGUAGLIANZA

11. DIRITTO E SOCIETA

12. ISTITUZIONE

13. FATTO E GIUDIZIO

14. IDENTITA

15. SPAZIO

16. RELIGIONE E DIRITTO

TESTO: DIMENSIONI DEL DIRITTO, A.ANDRONICO, T.GRECO, CAPP

1,3,4,5,6,7,8,9 SECONDA PARTE, 10,11,12,13,14,17

DISPOSIZIONI: L’ENUNCIAZIONE, IL TESTO SCRITTO, cio che si legge

LA NORMA: IL CASO CONCRETO, LA DISPOSIZIONE VIENE CALATA NEL

CASO CONCRETO

PARTE INTRODUTTIVA SUL DIRITTO

DEFINIZIONE DEL TERMINE DIRITTO:

KANT nella critica della RAGION PURA nel 1781, dice: I giuristi ancora oggi

cercano una definizione di diritto. Definizione valida ancora ai giorni d’oggi,

perchè siamo in un periodo di scetticismo definitorio, oggi si ritiene che sia

davvero difficile individuare il significato proprio di diritto, poiche noi non

sappiamo effettivamente definirlo in maniera compiuta, in questo periodo

non siamo pornti per definirlo a causa delle copiose teorie e pratiche del

diritto, tali che nel corso della storia, la definizione di diritto subisce

ovviamente delle definizioni diverse, in stile PIRANDELLIANO.

Le diverse definizioni del diritto in realtà presentano un aspetto un punto

ognuna diversa dalle altre, non sono ne vere ne false, ma si focalizzano su

una parte di cio che è il diritto.

L’essenza del diritto o la dimensione del diritto che vive nella storia, che resti

ASSOLUTA E ASTRATTA, la dimensione storica ricopre un ruolo

fondamentale.

il diritto vive nella storia, esso si intreccia con altre materie che lo

riguardano, COME LA POLITICA, poiche essa sfrutta il diritto per fare gli

interessi del popolo, e anche perchè sfrutta il diritto per dare delle risposte

FILOSOFIA DEL DIRITTO 2

che lei non puo dare. I diritti sono quella parte del diritto che si differenzia

come parte assenstante e si differenzia appunto dalla parte che la politica

sfrutta.Nel corso della storia la politica ha influenzato la definzione del diritto.

Anche l’economia ha a che fare con il diritto, vedi ad esempio tutte le regole

che all’interno dell’economia permettono di agire.

L’etica anch’essa si lega al diritto in senso sia positivo che negativo, perchè

talvolta l’etica quando si divide dal diritto nascono episodi come il NAZISMO,

grazie al fatto che nel 1900 si sviluppano delle teorie come il

NORMATIVISMO che portano alla realilzzazione di avvenimenti non voluti,

un esito incompatibile con il pensiero di chi lo aveva pensato, FATTISPECIE

IL CASO HEICKMANN. o il caso della signore che uccide i figli facendo

riferimento alla cultura propria. In riferimento alla storicità del diritto

dobbiamo considerare l’iimgrazione e l’allargamento degli orizzonti, e di

conseguenza adattare il diritto alla varie oocasioni

Studiare il diritto con metofo scientifico è possibbile farlo, vi sono varie terie

sul diritto, CHIAMATA E TEORIE GENERALI DEL DIRITTO, studiate con

metodo scientifico che però n0n ci permettono di studiare tutti gli aspetti del

diritto. é difficile definire in maniera univoca il diritto, a causa delle numerose

variabili, che non ci permettono di redigere una teoria univoca che valga per

tutti gli individui. Il diritto non è matematica è difficile dare una definizione,

poichè tutte le definizioni sono corrette, ma anche parziali.

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ESEMPI DI DELLE TEORIE GENERALI

NORMATIVISMO: diritto ridotto a norme quilificate da SANZIONI, Ha

difficoltà a tematizzare dimensioni giuridiche che rispondo a prassi SOCIALI

(CONSUETUDINE), comportamento necesario, derivante da un abitudine

che si ripete nel tempo. Le quali hanno perso potere all’interno della

gerarchia con la crescita dello stato, l’avvento dello stato di diritto. Teoria che

ha caratterizzato la scienza del diritto del 900….→ In filosofia del diritto,

FILOSOFIA DEL DIRITTO 3

teoria, elaborata da H. Kelsen (1881-1973), che concepisce il diritto

come un sistema di norme.

ISTITUZIONALISMO: diritto ad un’organizzazione sociale SANTI ROMANO.

Per santi romano il diritto è una organizzazione sociale, la quale ha una

serie di caratteristiche. Teoria posta sotto critica, vista la sottile somiglianza

verso la criminalità organizzata. La crititca riconduce al fatto che non tutte le

organizzazioni sociali sono giuridiche

REALISMO GIURIDICO: privilegia il momento giudiziale, abituandoci a

vedere il diritto nel momento patologico, e quindi dimentica che le prassi

giuridiche non arrivano sempre alle AULE. teoria ancora ad OGGI parziale.

tutte queste teorie studiano il diritto nella sua manifestazione, nel suo

manifestarmi come fatto. La filosofia del diritto pura, non solo studia il

manifestarsi, ma cerca il fondmaento ONTOLOGICO, Cosa è il diritto a

prescindere dal suo manifestarsi. Le due posizioni ONTICA e

ONTOLOGICA non sono in contrasto tra di loro.

Le scienze a differenza dell’ontologia cercano la verità, una verità che per

l’ontologia è fonte di senso che permette all’uomo di porsi nel mondo come

soggetto intelligente e responsabile. Il diritto fa parte della vita è da senso ad

essa stessa, poichè la maggior parte delle azioni che compiamo ha una

rilevanza giuridica ES: L’AMORE

Due faccie della stessa medaglia che si completano vicendevolmente.

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LA CONOSCENZA DEL DIRITTO

Il fenomeno giuridico è un fenomeno che si interseca con milioni di materie.

Noi possiamo affrontare lo studio giuridico da molteplici aspetti:

STORICO

SOCIOLOGICO

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POLITOLOGICO

ANTROPOLOGICO: antropologia giuridica, giudice

ANTROPOLOGO

GIURIDICO: significo fare scienza del diritto, o definita come

GIURISPRUDENZA, possiamo affrontare lo studio da un punto di

vista prettamente scientifico. L’oggeto della scienza del diritto, è il

diritto positivo, cioè il DIRITTO APPLICABILE all’interno di uno stato

in un determinato MOMENTO. La scienza del diritto ha come ogetto

LE LEGGI.

studia come si forma il diritto, come si articole, come opera. DIRITTO

POSITIVO —> DIRITTO DI GENTE, lo scienziato satudia come si integra

quest’ultimo nella società. IL DIRITTO COME SCIENZA E’ VALUTATIVO, la

scienza che studia il diritto è per forza valutativo perchè all’intero del diritto

positivo sono presenti dei giudizi di valore. Perchè per leggittimare una certa

azione, noi siamo tenuti a dare una certa VALUTAZIONE, di tipo qualitativo.

Gli scienziati del diritto sono costretti a valutare delle regole che riguardano

azioni che hanno gia subito un giudizio di tipo valutativo

LA SCIENZA GIURIDICA

la scienza giuridica nel 900 ha sviluppato 3 livelli di approfondimento ognuno

di loro si occupa di qualcosa in particolare

1. dogmatica giuridica: IL SUO COMPITO è quello di interpretare le

disposizioni giuridiche usando 2 metodi: METODO ESEGETICO ( diretto

alla ricognizione del significato delle disposizioni normative nel loro

senso letterale e logico-grammaticale, cioè il metodo che permette di

leggere una regola normativa e capirne il significato) E METODO

SISTEMATICO (rivolto a ridurre la molteplicità della materia giuridica in

forma unitaria, in modo da permette la padronanza logica sell’oggetto da

conoscere mediante la sua trasformazione in concetti —> i concetti cosi

modellati tendono a rimodellare la prassi giuridica influenzando la

produzione del diritto positivo. TRASFORMARE L’INISEME DI

DISPOSIZIONI IN UN INSIEME E CREARE DEL DIRITTO

POSITIVO……RICONDURRE GLI ELEMENTI IN UN INSIEME

CONCETTUALE, CHE FORMO IO. ES: NEGOZIO GIURIDICO,

LYSING, Un qualcosa che nel c.c non esiste ma lo importiamo da altri

FILOSOFIA DEL DIRITTO 5

elementi in modo tale da ridefinire il diritto) FORMAMENTIS DEL

GIURISTA

2. teoria generale del diritto : è un secondo livello di conoscenza

giuridiche prodotto dalla costituzione di un insieme stabile di concetti

giuridici. IL DIRITTO POSITIVO (diritto vigente in un determinato posto

in un determinato momento), oggi viene visto come il raggruppamento di

più parti connesse fra loro —> la TGD mostra cioò che c’è di comune tra

i vari settori di un ordinamento giuridico (norma; sanzione;fatto giuridico)

…concetti presenti in tutti gli ambiti del diritto…..

Sia la dogmatica che la TGD restano però ancorate sempre ad un

determinato sistema giuridico → quando ci poniamo il problema del

confronto ci occupiamo di DIRITTO COMPARATO: Comparazione

giuridiche, la quale consiste nella presa in esame di un altro

ordinamento, partendo dal contenuto delle prescrizioni che quel

determinato ordinamento esprime. Comparazione guardando al

contenuto delle prescrizioni al fine di comparare tale ordinamento con

altri. (intesa la proprietà in francia, inghilterra ecc), il comparatista ha il

compito di evienziare come le altre nazioni si comportano su alcune

tematiche, consigliando al legislatore come si agisce in un altro

ordinamento.

Esempio CIVIL e COMMON law, come tra paesi differenti viga un modo

di fare diritto e sopratutto giustuzia completamente diverso. In usa e in

Uk l’obiettivo della giustizia è l’EUQUITY, cosa che in italia non esiste,

essa si trova all’ultimo posto delle priorità del legislatore, poichè in italia

vige il principio del CIVIL LAW. Il giudice deve quindi sapere come e

quando applicare la legge

3. la teoria del diritto positivo: se ci occupiamo della struttura formale dei

sistemi normativi. Con questa teria ci occupiamo di capire come sono

strutturati i vari sistemi normativi, per capire come e quali caratteri sono

presenti all’interno degli ordinamenti.

Questo approccio fu sviluppato da HASN KELSEN

(giuspositivista)che si ricollega agli studi di Austin (teorico inglese

del diritto) e cerca di scoprire la natura del Diritto stesso a partire dalla

comparazione di tutti i fenomeni che vanno sotto il nome di diritto (cosa

è il diritto per i vari ordinamenti), non si occupa del contenuto delle

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prescrizioni ma si occupa di capire cosa è il diritto per gli altri

ORDINAMENTI.

La teoria del diritto si colloca a confine tra scienza e filosofia del diritto,

la teoria del diritto, fa si che si sviluppi un approccio filosofico al

DIRITTO. Secono kelsen la scienza giuridica deve essere una scienza

valutativa, differenzia la giustizia con il diritto e la morale. Il diritto ha una

struttura di tipo formale, e noi dobbiamo vedere e studiare questo.

Paradossalmente le sue teorie vengono portate avanti da soggetti

facenti parte dell’ideologia NAZISTA, a causa della sua idea

GIUSPOSITIVISTA, secondo il quale una norma è tale solo se viene

emanata seguendo una procedura definita da un ordinamento, una

norma cosi emanata è giusta perche è valida, La giustizia non è data

dall’esterno, ma dal solo fatto che si sta seguendo un procedimento,

valido e giusto. Eglil infatti definisce la sua concezione del diritto PURA.

Kelsen è uno dei teorici della Corte Costituzionale

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APPROCCIO FILOSOFICO AL DIRITTO

a chi serve la filosofia del diritto? servono agli uomini comuni come ai

professionisti, poiche sono sogetti che usano il diritto, lo vivono, alcuni lo

trattano da un punto di vista specialistico, altri si chiedono a cosa serve il

diritto, oerche anche l’uomo comune ogni giorno ha a che fare con il diritto.

Filosofare è un sapere libero, utile per il giurista, visto la possibilità che il

giurista ha di saper argomentare ed interpretare i testi scritti, tutti gli

specialisti del diritto, devono capire a fondo il diritto, usando anche la

filosofia.

FARE filosofia è importante per tutti, perchè è creato dagli uomini, e

sopratutto ha a che fare con la cultura di un determinato popolo. La filosofia

del diritto non deve appartenere solo ai filosofi, ma deve appartenere anche

FILOSOFIA DEL DIRITTO 7

a l’uomo comune che ragiona sul diritto, e indagare come l’uomo comune

agisce sul DIRITTO.

Essa ci permette di approcciarci in modo PRECETTIVO unico, tramide una

PRE-CONCEZIONE, o un PRE-GIUDIZIO, la quale contriubisce a dare

forma a cio che il diritto effettivamente è.

Bisogna comunque sempre ricondurre la percezione del diritto in base ai

CONTESTI STORICI CHE SI VIVONO, un esempio lampante può essere la

fiducia verso il diritto sotto il periodo NAPOLEONICO, fino ad arrivare allo

scetticismo GIURIDICO, nei confronti della LEGGE.

La filosofia del diritto deve essere per noi una critica razionale di queste

precomprensioni, le quali sono frutto di tutte le opinioni, le quali ci aiuteranno

a formare la nostra precomprensione.

I vari settori del diritto ci fanno comprendere come il diritto entra nella vita

UMANA:

DIRITTO PRIVATO: ogetto; autonomia della volonta’ individuale

DIRITTO AMMINISTRATIVO oggetto interesse pubblico

QUALE E’ IL DIRITTO OGGETTO DELLA FILOSOFIA? il diritto non è una

cosa materiale, ma ci sono cose materiali che ci fanno pensare al DIRITTO

come ad esempio un poliziotto una lezione sul contratto ec…. → il diritto

esiste in modo diverso come esistono cose materiali quali una pietra un

albero ecc….

Il diritto esiste piu come la musica, ci sono gli strumenti, chi li suoni, gli

spartiti, nessuno di questo è musica ma insieme fanno musica

IL diritto si identifica con una oarte di esso come LE REGOLE, LE

SANZIONI, LE PROCEDURE, LE AZIONI

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LE REGOLE GIURIDICHE

FILOSOFIA DEL DIRITTO 8

spesso il diritto viene identificato come un insieme di regole ( accettabile

solo in maniera parziale, ma sopratutto moderna), che governano sulla vita

sociale (non sempre stato cosi, per esempio nella roma antica il diritto era

AZIONE), IL MONDO è POPOLATO DI REGOLE, ma non tutte sono

giuridiche, le quali devono essere differenziate :

REGOLA : “regolato” un comportamento guidato da una norma. Esiste

una regola Normativa la quale prescrivono che gli eventi devono aver

luogo in un determinato modo, Es il testamento scritto di pugno o scritto

da un notaio sotto dettatura alla presenza di 2 testimoni. LE cose vanno

fatte in un certo modo, solo in quel caso avranno efficacia.

REGOLARITA’ ; “regolare” un comportamento che si ripete in maniera

uniforme, gli animali si comportano con regolarità.

LE REGOLE NORMATIVE; possono essere prese in considerazione da 3

punti di vista:

1. GIUDA DEL COMPORTAMENTO; Quando prescrive un certo modo di

fare (quando vi sono più modi di fare le cose→ altrimenti sarebbe

inutile)→ i comportamenti non devono essere nè necessari nè

impossibili (ad impossibile nemo temetur). Es; i vari modi di fare il

testamento. ES Art.54 CP “stato di necessità”

IL FILO SPINATO NON GUIDA IL COMPORTAMENTO; il sogetto deve

essere libero di scegliere tra tante azioni possibili→ ci sono tante ragioni

per decidere, ma non tutte hanno egual peso. La regola deve essere

sempre seguita dalla ragione, altrimenti non è una vera regola. Noi

siamo sempre liberi di scegliere in base alle ragioni

Josef Raz parla di RAGIONI DI ESCLUSIONE; quelle che hanno una

forza maggiore rispetto alle altre, in virtù della loro provenienza (non del

contenuto)→ FONTE AUTORITATIVA, io non decido in base al

contenuto ma decido perche quella ragione, o norma proviene da una

fonte autoritativa. Noi scegliamo cio che lo stato ci dice ES: posso

calpestare o meno un aiuola, (ragione di utilità (si le calpesto cosi

abbrevio)- no non le calpesto (rispetto la natura : ragione morale), c’è un

divieto, ragione giuridica.)

Le RAGIONI sono diverse dai MOTIVI (influenzano l’azione). LE

RAGIONI GIURIDICE; sono sempre delle ragioni per agire in un

deteminato modo, sono ossia delle REGOLE PER AGIRE

FILOSOFIA DEL DIRITTO 9

REGOLE NON SONO ORDINI O COMANDI: (questi però ne possono

essere l’origine o il fondamento)→ ma non tutte le regole sono originate

da atti della volontà

—ogni regola normativa ha un contenuto, che consiste—:

a. DESCRIZIONE DEL COMPORTAMENTO: non rubare, descrizione

del comportamento

b. NELLA SUA QUALIFICAZIONE NORMATIVA IMPLICA DEI LIVELLI

DI GIUSTIFICAZIONE: suggerisce una spiegazione, perchè rubare

è un atto di una persona non buona

Non rubare (descrive il comportamento di non appropriarsi di cose altru,

prescrive che è vietato, ne suggerisce la ragione)

Le regole contengono sempre delle giustificazioni (o ragioni) se non ne

hanno sono una limitazione ingiustificata e arbitraria della libert&a