Riassunto esame Diritto pubblico, Prof. Mainardis Cesare, libro consigliato Manuale di diritto pubblico, Cesare Mainardis

FONTI PRIMARIE

Insieme di atti fonte che si collocano nello scalino più basso alla Costituzione e superiore

alle fonti secondarie.

Atti fonte che vengono inseriti nelle fonti primarie:

legge formale ordinaria

 —> espressione del volere normativo del Parlamento

Atti con forza di legge:

 Decreto legislativo delegato (art. 76 cost)

o Decreto legge (art. 77 cost)

o Referendum abrogativo, inteso come atto fonte (art. 75 cost)

o Decreti che lo stato può adottare nel momento di dichiarazione dello stato di Guerra (art.

o 78 cost)

Legge formale ordinaria e atti con forza di legge:

legge formale → è un atto normativo prodotto dalla deliberazione delle camere e promulgato dal

presidente della repubblica.

In passato è stata la fonte di diritto per eccellenza, sino a diventare sinonimo di diritto. La forma della legge

è data dal particolare procedimento prescritto dalla costituzione per la sua formazione. Attraverso questo

procedimento sono formate sia le leggi ordinarie che le leggi costituzionali (infatti, il procedimento di

formazione delle leggi costituzionali non è che una variante aggravata del procedimento legislativo

ordinario). Dunque, con l’espressione di legge formale si indicano:

 le leggi costituzionali

 le leggi ordinarie 70

Le leggi ordinarie sono gli atti deliberati dal parlamento secondo il procedimento disciplinato dall’art e

dai regolamenti parlamentari.

Fasi: iniziata legislativa (atto iniziale per avviare il procedimento volto alla approvazione di una legge)

o Approvazione —> approvata da entrambe le Camere a maggioranza semplice

o Promulgazione: esercizio tipico del presidente della repubblica. Verifica che i 2 testi approvati

o dalle Camere siano identici e svolge anche un controllo di costituzionalità

Pubblicazione nella Gazzetta ufficiale

o (entrata in vigore della legge)

atti con forza di legge → sono atti normativi che non hanno la “forma” della legge (cioè non

sono prodotti dalla deliberazione delle camere e promulgati dal

presidente della repubblica), ma occupano la stessa posizione nella

scala gerarchica delle leggi formali (perché il parlamento partecipa alla

loro formazione).

Occupano la stessa posizione nella scala gerarchica, e perciò possono validamente abrogarla (hanno la

stessa forza attiva della legge ordinaria), ed essere da essa, e solo da essa, abrogati (hanno la stessa forza

passiva).

Approfondimento Riserve di legge:

quando io sono di fronte ad una riserva di legge formale comprendo che la cost. vuole un

o intervento di una legge primaria, ma vuole solo l’intervento della legge formale ordinaria, con

esclusione di tutti gli atti con forza di legge.

quando io sono di fronte ad una riserva di legge comune (semplice) quella materia potrà essere

o trattata sia dalla legge che dagli atti con forza di legge.

Leggi rinforzate e fonti atipiche:

Le leggi ordinarie non sono tutte uguali tra di loro in quanto esistono leggi rinforzate e leggi atipiche.

leggi rinforzate → prevedono che la disciplina di una determinata materia debba seguire un

procedimento aggravato rispetto al normale procedimento legislativo.

Le leggi rinforzate sono tali o perché è rinforzato il procedimento parlamentare (es. l’art. 81.6 prevede che

la legge per la disciplina del bilancio sia approvata a maggioranza assoluta), o perché è reso più complesso il

procedimento di formazione del progetto di legge (es.: l’art. 7 prevede che i rapporti tra Stato e Chiesa

cattolica, già regolati dal Concordato, possano essere modificati solo previo accordo tra le due parti). Anche

per la loro posizione nel sistema delle fonti, esse presentano un aspetto molto particolare, perché si

distinguono dalle leggi comuni sia per forza attiva (possono abrogare solo le leggi che hanno quello

specifico contenuto), che per forza passiva (possono essere abrogate solo dalle leggi formate con quello

specifico provvedimento).

fonti atipiche → Si differenziano da tutte le altre leggi, non per la forma, non per il procedimento,

bensì per la forza di legge. Quindi avranno una forza di legge attiva o passiva

diversa dalle altre leggi.

Hanno una posizione particolare nel sistema delle fonti, perché:

a. dotate di una forza passiva potenziata: non sono abrogabili dal referendum (es. tributarie e di

bilancio, di amnistia e indulto);

b. leggi meramente formali: cioè non introducono norme capaci di produrre effetti giuridici

nell’ordinamento (leggi di approvazione di bilancio e legge di autorizzazione alla ratifica dei trattati

internazionali).

Legge di delega e decreto legislativo delegato:

Legge di delega → è la legge con cui le camere possono attribuire al governo l’esercizio del

proprio potere legislativo. Viene utilizzata soprattutto per affrontare argomenti molto complessi

(es. i quattro codici).

Decreto legislativo → (chiamato anche “decreto delegato”) è il conseguente atto con forza di

legge emanato dal governo in esercizio della delega conferitagli dalla legge.

Legge di delega:

L’articolo 76 Cost. delimita il potere di delega, fissando alcuni vincoli il cui mancato rispetto costituisce un

vizio di illegittimità costituzionale. Innanzitutto la delega può essere conferita esclusivamente con legge

formale (è infatti il parlamento che delega l’esercizio del suo potere legislativo) e può essere conferita

soltanto al governo inteso nella sua collegialità e non ai singoli organi che lo compongono. L’articolo 76

prescrive inoltre che la legge di delega contenga delle indicazioni minime (contenuti necessari):

 oggetto definito

un in quanto la delega non può essere generale, ma deve essere circoscritta

a singoli argomenti.

 tempo limitato

un entro il quale il decreto deve essere emanato. La delega quindi non può

essere permanente ma solo a termine.

 principi e criteri direttivi, in quanto la determinazione degli interessi da soddisfare e gli

scopi da perseguire restano una competenza riservata al parlamento. La corte costituzionale ha

stabilito che la legge di delega che non contiene i principi e i criteri direttivi è illegittima, ma lascia

al parlamento la scelta del grado di precisione di queste indicazioni. Più quindi questi principi e

criteri fissati dalla legge di delega sono carenti, più limitato è il potere normativo conferito al

governo.

Spesso la carenza nella legge di delega di norme sostanziali che valgono come principi e criteri

direttivi viene equilibrata dall’introduzione di norme procedurali: al governo viene prescritto di

sottoporre il decreto delegato al parere di determinati organi (organi parlamentari, cioè

commissioni permanenti competenti per materia oppure soggetti esterni al parlamento, come le

regioni). Il decreto delegato prodotto in violazione di questi limiti ulteriori (ulteriori a quelli previsti

dall’art. 76 della Cost.) è considerato illegittimo per eccesso di delega e viene annullato dalla corte

costituzionale.

Decreto legislativo delegato:

È disciplinato dall’art.76 cost. Il parlamento, se dovesse approvare da solo una legge che chiede

competenze settoriali, farebbe molta fatica. Minore fatica fa il Governo a ricorrere ai Ministeri specializzati.

La formazione dei decreti legislativi delegati segue questo procedimento:

 proposta del ministro (o dei ministri) competente

 delibera del Consiglio dei Ministri

 emanazione da parte del presidente della Repubblica

L’art. 14 della legge 400/1988 introduce una novità in quanto al “nomen juris” dei decreti delegati: essi

vengono pubblicati sulla Gazzetta Ufficiale con la denominazione di “decreto legislativo” (comunemente

abbreviato in d.lsg.). obbligatorietà istantaneità.

Si afferma spesso che l’esercizio della delega sia caratterizzato dalla e dalla

Quanto alla prima, non si può parlare di un obbligo giuridico di esercitare la delega, in quanto non esistono

strumenti giuridici con cui sanzionare l’eventuale inerzia del governo. Diversa è la questione della

istantaneità. Il problema è se il potere delegato al governo si estingue con l’emanazione del decreto

delegato o se il governo, fino alla scadenza fissata dalla legge di delega, possa emanare ulteriori decreti che

integrino o modifichino quello già emanato. Si è ormai diffusa la prassi legislativa, soprattutto per le

materie più complesse, di prevedere esplicitamente nella stessa legge una doppia delega, con scadenze

differenziate, così da consentire al governo di far seguire al decreto emanato in un primo tempo, altri

decreti “correttivi” ed anche integrativi.

Decreto-legge e legge di conversione:

Decreto-legge→ 77)

(art. è un atto con forza di legge che il governo può adottare in casi

straordinari di necessità e urgenza: entra in vigore immediatamente dopo la pubblicazione sulla

Gazzetta Ufficiale, ma gli effetti prodotti sono provvisori, perché i decreti legge perdono efficacia

sin dall’inizio se il parlamento non li converte in legge entro 60 giorni dalla loro pubblicazione.

(Casi emblematici di massiccio ricorso a decreti-legge sono stati eventi naturali catastrofici come i terremoti

e la pandemia da COVID-19).

Il potere di adottare decreti legge può essere esercitato solo quando ricorrano tre presupposti (fissati

dall’articolo 77 Cost.):

casi straordinari,

 quindi legati a circostanze eccezionali e imprevedibili

di necessità,

 per cui non è possibile provvedere con strumenti legislativi “ordinari”

ed urgenza,

 che rende indispensabile produrre immediatamente quegli effetti

Ma chi giudica se in concreto sussistono questi presupposti? Sia il presidente della Repubblica in via

preventiva (cioè nell’emanazione del decreto-legge), che la corte costituzionale in via successiva

(nell’eventuale giudizio di legittimità).

Procedimento:

Il decreto-legge deve essere deliberato dal consiglio dei ministri, emanato dal presidente della Repubblica e

immediatamente pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale. Il giorno stesso della pubblicazione, il decreto-legge

deve essere presentato alle camere, che anche se sciolte, sono appositamente convocate e si riuniscono

entro cinque giorni. Presentando il decreto-legge il governo chiede al parlamento di produrre la legge di

conversione, e si dà avvio ad un procedimento legislativo che si deve concludere entro il termine tassativo

di 60 giorni.

Decadenza del decreto non convertito:

I decreti legge, se non convertiti in legge entro 60 giorni, perdono efficacia sin dall’inizio (non esiste un

obbligo giuridico di conversione). Della mancata conversione per decorrenza del termine o del rifiuto di

conversione da parte del parlamento,