Riassunto esame Diritto degli intermediari, Prof. Troiano Vincenzo, libro consigliato Manuale di diritto bancario e finanziario, a cura di F. Capriglione, Wolters Kluwer CEDAM, 2019., Capriglione, Wolters Kluwer

LE FORME DI VIGILANZA

L'evoluzione del controllo pubblico sulle banche: crisi finanziarie e cambiamenti delle regole

1)

I controlli pubblici sulle banche nascono come risposta alla crisi che aveva investito le economie dei paesi

industrializzati negli anni 30 del secolo scorso. Il sistema previgente affidava poteri amministrativi ad

autorità̀ pubbliche e limitava la concorrenza fra gli intermediari, ed era fondato sulla convinzione che

situazioni di difficoltà di una banca avrebbero potuto rendere instabile tutto il sistema finanziario. Le

banche sono una impresa fragile in quanto soggetta ai fallimenti derivanti dal deposit bank run (fuga dei

depositanti). Le banche sono interconnesse tra di loro, infatti, la crisi di un intermediario di grandi

dimensioni può contagiare l'intero sistema finanziario. I fallimenti bancari comportano conseguenze

negative sullo sviluppo economico generale, riducendo l'afflusso di risorse finanziarie al sistema

produttivo. Per comprendere il sistema di vigilanza attuale è necessario procedere ad una analisi evolutiva

della regolamentazione pubbliche delle banche sino ai giorni nostri, e distinguiamo due fasi:

• 1) anni 30 ai primi anni 80 del secolo scorso: passaggio da vincoli strutturali a quelli prudenziali

→

con il primo accordo di Basilea fra le banche centrali; Basilea 1

• 2) fine 900 fino ai giorni nostri: viene definito un assetto di regole che si fonda su tre

• pilastri quali l'adeguatezza patrimoniale, la supervisione prudenziale, i controlli sul mercato →

Basilea 2

•

Dalla vigilanza strutturale alla vigilanza prudenziale

2)

Negli anni seguenti la crisi iniziata del 1929 la vigilanza ha imposto divieti all'operatività̀ e misure di tipo

strutturale.

La vigilanza pubblica si basava su: vincoli di specializzazione all'attività̀ degli intermediari (esempio

distinzione tra banche che operano a breve termine e banche che operano a lungo termine); restrizioni alla

libera composizione del portafoglio; principio di separatezza fra banca e industria.

In questo contesto avevano grande rilievo interventi di tipo strutturale, come il limite alla costruzione di

nuove banche e all'apertura di sportelli e an che come il blocco, stabilito nel 1966, delle autorizzazioni.

Dagli anni 80 gli strumenti di vigilanza sugli intermediari bancari hanno subito cambiamenti rilevanti:

alcuni controlli strutturali sono stati attenuati; l'evoluzione disciplina sull'autorizzazione all'esercizio

dell'attività̀ bancaria e all'apertura degli sportelli comporta la limitazione della discrezionalità̀ dell'autorità̀

di vigilanza in queste materie (ciò̀ favorisce la possibilità di accesso al mercato e di espansione territoriale

delle banche).

Con il recepimento della prima direttiva banche del 1985 le autorità̀ creditizia di ciascun paese, nel

valutare le domande di costruzione di enti creditizi, non potevano tener conto del bisogno economico del

mercato. Le autorità̀ italiane hanno applicato tale principio anche all'insediamento degli sportelli a partire

dal 1990, hanno introdotto anche il principio di silenzio-assenso e hanno conferito il potere alla Banca di

Italia di negate l'autorizzazione ai casi in cui i programmi di espansione territoriale delle banche

risultassero incompatibili con le condizioni tecniche organizzative aziendali (recepito con art 15 tub).

Altri limiti, come la specializzazione temporale abrogata in Italia nel 1992, sono stati cancellati. L'unico

vincolo strutturale rimasto nel TUB era la separatezza tra banca e industria a monte e a valle: a monte si

prevedeva il divieto di acquisire partecipazioni nel capitale delle banche da soggetti con oggetto sociale

diverso da quello di attività̀ bancaria; a valle vi è il divieto che le banche non potevano acquisire

partecipazioni al capitale di altre imprese.

Nella seconda metà degli anni 80 sono state introdotte misure di vigilanza che mirano a controllare il

rischio delle banche allo scopo di assicurare la solvibilità̀ delle stesse: è stato introdotto Basilea 1 che

impone un requisito patrimoniale minimo che le banche devono rispettare, parti all'8% del rapporto fra

patrimonio e complesso delle attività̀ ponderate in relazione al rischio.

I coefficienti patrimoniali hanno due obiettivi principali: introdurre parità̀ di condizioni fra intermediari

(tutti hanno lo stesso grado di patrimonializzazione); limitare il moral hazard di azionisti e amministratori

delle banche (in quanto aumentano il capitale che gli azionisti devono impiegare nelle banche, dunque, si

impongono coefficienti minimi di autofinanziamento).

Nel 1993 è stato introdotto il TUB che comporta un riordino sul piano normativo ed indica espressamente

le finalità̀ della vigilanza: stabilità, efficienza e competitività̀ del sistema finanziario, la sana e prudente

gestione e l'osservanza delle disposizioni in materia creditizia.

Nel nuovo sistema di vigilanza le autorità̀ di vigilanza devono avere di mira la sana e prudente gestione

ossia verificare, nel rispetto dell'autonomia imprenditoriale, la coerenza delle scelte degli intermediari

bancari con i principali assetti patrimoniali, finanziari e organizzativi degli stessi. In quest'ultimo piano

normativo la vigilanza viene distinta in vigilanza regolamentare, informativa ed ispettiva.

La Vigilanza prudenziale o regolamentare è un insieme di regole oggettive imposte agli intermediari

finanziari per garantirne l’efficienza e la sana e prudente gestione, e I controlli di tale natura sono rivolti a

verificare il rispetto di corretti principi di gestione il cui obbiettivo è quello di limitare i rischi assunti

dagli intermediari. Le Autorità̀ di vigilanza non esercitano alcun potere discrezionale né intervento diretto

sulla struttura del mercato, ma si limitano a stabilire delle “regole del gioco” oggettive. Un ruolo di

assoluta centralità̀ è assunto dalle norme sui requisiti di capitale che impongono la detenzione di un livello

all’entità̀

minimo di mezzi patrimoniali commisurato e alla rischiosità̀ degli impieghi in portafoglio.

Esempi di controlli prudenziali sono rappresentati dai limiti alla concentrazione dei rischi, alla

trasformazione delle scadenze e alle partecipazioni detenibili. Un’ulteriore finalità̀ prudenziale è

riconoscibile anche nell’imposizione di requisiti di onorabilità̀ e professionalità̀ per coloro che svolgono

funzioni di direzione, controllo e amministrazione.

La Vigilanza informativa è insieme di controlli diretti ad aumentare la trasparenza nei confronti del

mercato, nonché́ il flusso di informazioni tra soggetti vigilati e Autorità̀ . In una visione ristretta per

“controllo informativo” si intende l’attività̀ conoscitiva posta in essere dalle Autorità̀ di vigilanza nei

confronti dei soggetti sottoposti al loro controllo. Le informazioni richieste possono riguardare diversi

economica, patrimoniale e finanziaria, l’assetto proprietario, la struttura

aspetti quali la condizione

organizzativa, l’operatività̀ nei confronti della clientela e sui mercati. Tali flussi di comunicazione devono

quando l’Autorità̀

essere forniti periodicamente o essere richiesti in via episodica voglia approfondire uno

o più̀ aspetti con riferimento a un particolare intermediario o gruppo. I dati e le notizie così raccolti

vengono utilizzati per verificare l’adeguatezza e il rispetto della normativa primaria e secondaria, nonché́

dei principi di sana e prudente gestione. In un’accezione più ampia, la vigilanza informativa comprende

tutti gli strumenti volti a sanare la strutturale situazione di asimmetria informativa presente in ogni

scambio finanziario. In tal caso si può parlare di controlli di trasparenza e correttezza dei comportamenti.

Per quanto riguarda la trasparenza, si fa innanzitutto riferimento alla chiarezza e completezza delle

informazioni fornite agli investitori nei circuiti di scambi diretto. I controlli di correttezza, invece, sono

finalizzati ad accertare il rispetto delle norme di comportamento a cui gli intermediari sono tenuti a

dell’attività

uniformarsi in ragione svolta.

La Vigilanza ispettiva è insieme di strumenti che, attraverso verifiche sul posto, consentono di raccogliere

informazioni sugli intermediari. Tale vigilanza rappresenta il naturale completamento di quella

informativa, attraverso verifiche condotte direttamente presso l’intermediario per valutarne anche gli

aspetti più soft e qualitativi, difficili da cogliere mediante una comunicazione di tipo documentale. Le

ispezioni possono avvenire periodicamente.

L'assetto della supervisione secondo Basilea 2 i tre pilastri della vigilanza

3)

Basilea 2 è formato da tre pilastri:

1) Il primo concerne le regole di misurazione del requisito patrimoniale minimo;

2) il secondo determina l'adeguatezza patrimoniale dell'intermediario;

3) il terzo stabilisce le informazioni sui rischi che l'intermediario deve rendere note al mercato

1- Oltre al rischio di credito e ai rischi di mercato già considerati in Basilea 1, Basilea 2 estende la

dotazione patrimoniale minima richiesta agli intermediari finanziari anche al rischio operativo. Per rischio

operativo si intende la manifestazione di perdite derivanti da disfunzioni a livello di procedure, personale

e sistemi interni, oppure da eventi esogeni, includendo il rischio giuridico ed escludendo il rischio

strategico e reputazionale.

2- Vi sono ulteriori rischi detti di secondo pilastro di cui la banca deve tenere conto : rischio di tassi

di interesse, rischio derivante da operazioni di cartolarizzazione. Il secondo pilastro è scandito da

quattro principi chiave che definiscono il processso del controllo prudenziale: l’adeguatezza

1. gli intermediari finanziari dovrebbero disporre di un procedimento per valutare

patrimoniale complessiva in rapporto al loro profilo di rischio e di una strategia per il

mantenimento dei livelli patrimoniali;

2. le Autorità̀ di vigilanza dovrebbero riesaminare e valutare il procedimento interno di

determinazione dell’adeguatezza patrimoniale delle banche e le connesse strategie, nonché́ la loro

capacità di monitorare e assicurarne la conformità̀ con i requisiti patrimoniali obbligatori. Le

Autorità̀ di vigilanza dovrebbero adottare appropriate misure prudenziali qualora non siano

soddisfatte dei risultati di tale processo;

3. le Autorità̀ di vigilanza auspicano che gli intermediari finanziari operino con una dotazione

patrimoniale superiore ai coefficienti minimi obbligatori, e dovrebbero avere la facoltà̀ di

richiedere agli intermediari finanziari di detenere un patrimonio superiore a quello minimo

garantito;

4. le Auto