Riassunto esame Diritto commerciale, Prof. Iermano Gabriella, libro consigliato Diritto dell'impresa e diritto della società, Campobasso

ALCUN PREAVVISO.

Il diritto di recesso va esercitato attraverso una lettera raccomandata alla società, spedita entro 15

giorni dall’iscrizione della delibera legittimante nel registro delle imprese o entro 30 giorni dal

fatto, diverso dalla delibera, che attribuisce il diritto. Si tratta della cosiddetta DICHIARAZIONE DI

RECESSO, la quale non fa venir meno immediatamente la qualità di socio, effetto che si ottiene

con il rimborso delle azioni. Le azioni per le quali viene esercitato il recesso non possono essere

cedute, ma vanno depositate presso la sede sociale.

Se la società, però, entro 90 giorni dal recesso, revoca la delibera legittimante o delibera lo

scioglimento, essa può sottrarsi al rimborso delle azioni.

Ma come viene determinato il valore delle azioni da rimborsare?

Nelle società NON quotate, anzitutto, è stato abbandonato il criterio della determinazione in

proporzione al patrimonio sociale risultante dal bilancio dell’ultimo esercizio. Il valore delle azioni,

oggi, viene determinato dagli amministratori, sentito il collegio sindacale e il revisore contabile, in

base alla “consistenza patrimoniale della società, alle sue prospettive reddituali e tenuto conto

del valore di mercato delle azioni”, almeno che lo statuto non preveda altri criteri.

Nelle società quotate, invece, per determinare il valore di liquidazione delle azioni occorre fare

riferimento alla “media aritmetica dei prezzi di chiusura nei sei mesi precedenti alla convocazione

dell’assemblea”.

Nei 15 giorni precedenti la data fissata per l’assemblea, i soci hanno diritto di conoscere il valore

di rimborso e se vi è contestazione il valore di liquidazione viene determinato, entro 90 giorni

dall’esercizio del recesso, da un esperto nominato dal tribunale con relazione giurata. 218

Le azioni del recedente vengono dapprima offerte in opposizione agli altri soci, in proporzione al

numero delle azioni possedute, altrimenti vengono collocate sul mercato. In caso di mancato

acquisto da parte di soci e di terzi, è la società stessa ad acquistare le azioni, sempre nel rispetto

degli utili distribuibili e delle riserve disponibili, rimborsa il recedente. Se non vi sono utili e

riserve disponibili con cui acquistare tali azioni, deve essere convocata l’assemblea straordinaria

per deliberare lo scioglimento della società o la riduzione del capitale sociale; alla riduzione,

però, possono fare opposizione i creditori e nel caso in cui venga accolta, la società è costretta a

sciogliersi.

4. Le modificazioni del capitale sociale

Particolare disciplina è dedicata alle modificazioni statutarie inerenti l’AUMENTO o la

DIMINUZIONE del capitale sociale.

L’aumento può essere REALE (anche detto a pagamento), se insieme al capitale sociale aumenta

anche il patrimonio, per effetto di nuovi conferimenti, o NOMINALE (gratuito), se rimane invariato

il patrimonio ed aumenta solo il capitale nominale

5. L’aumento reale del capitale sociale

L'aumento Reale Del capitale sociale consiste in un aumento del patrimonio della società e del

suo capitale sociale nominale per effetto di NUOVI CONFERIMENTI: si procede, dunque,

all’emissione di nuove azioni, sottoscritte dagli stessi soci, che godono per legge del diritto

d’opzione, o da terzi che in tal modo divengono soci.

In linea generale, per dar luogo all’aumento del capitale sociale occorre che le azioni già esistenti

siano INTEREAMENTE LIBERATE, onde evitare che il capitale sia costituito quasi completamente

da crediti verso i soci. Tuttavia, la delibera di aumento non è nulla se la disposizione viene violata,

in quanto permane la responsabilità degli amministratori per danni a soci e a terzi, oltre a restare

salvi gli obblighi dei soci per la sottoscrizione delle nuove azioni, oltre che di quelle già esistenti.

L’aumento del capitale sociale NON è possibile in presenza di perdite per cui è obbligatoria la

riduzione del capitale (occorre prima ridurre il capitale in base alla perdita).

Competente a deliberare l’aumento è l’assemblea in sede straordinaria. Qualora la delibera risulti

nulla, ricordiamo che il termine di impugnazione è ridotto a 180 giorni (pagine 66 e 67 della

dispensa). Lo statuto o una delega assembleare, però, possono attribuire agli amministratori la

possibilità di aumentare il capitale sociale, sebbene esistano due limiti: deve essere

predeterminato l’AMMONTARE MASSIMO dell’aumento ed il periodo della delega non può

superare i 5 anni, sebbene sia rinnovabile. 219

Gli amministratori, in presenza della delega, possono decidere per l’emissione anche di diverse

categorie di azioni e possono deliberare, qualora lo statuto glielo consenta, circa l’esclusione del

diritto d’opzione. Tuttavia, qualora si tratti di conferimento in natura ed in assenza della stima da

parte di un perito nominato dal tribunale, i soci rappresentanti il 5% del capitale sociale hanno

diritto di chiedere una nuova valutazione a norma dell’art.2343 (“Chi conferisce beni in natura o

crediti deve presentare la relazione giurata di un esperto designato dal tribunale…”); gli

amministratori, in tal caso, provvedono all’iscrizione nel registro delle imprese della deliberazione

di aumento del capitale e di una “dichiarazione” contenente le informazioni per i conferimenti in

natura con metodi alternativi. Se non decorrono almeno 30 giorni dall’iscrizione, il conferimento

così come la deliberazione di aumento non producono alcun effetto.

Nel caso dell’aumento per delega spetta al consiglio di amministrazione deliberare l’aumento

stesso e ad un notaio provvedere alla stesura del verbale, con conseguente controllo di legalità,

eventuale giudizio di omologazione del tribunale, ed iscrizione nel registro delle imprese.

Tanto in caso di delibera assembleare, quanto nell’ipotesi di delibera consiliare, viene fissato un

termine, non inferiore a 30 giorni dalla pubblicazione dell’offerta, entro il quale vanno raccolte le

sottoscrizioni. Se l’aumento di capitale non viene integralmente sottoscritto, si ha

SOTTOSCRIZIONE PARZIALE ed il capitale viene aumentato solo proporzionalmente ad essa,

sempre che la deliberazione lo abbia previsto, altrimenti né i soci, né la società risultano vincolati.

Entro 30 giorni dalla sottoscrizione delle nuove azioni, gli amministratori devono depositare

un’ATTESTAZIONE ,dalla quale sia possibile evincere che l’aumento del capitale è stato eseguito,

presso il registro delle imprese per l’iscrizione: solo da quel momento l’aumento di capitale può

essere menzionato negli atti sociali. Nelle società che fanno appello al mercato del capitale di

rischio, dopo la pubblicazione non è più possibile pronunciare l’invalidità della delibera di

aumento di capitale.

Ricordiamo, inoltre, che i conferimenti non possono essere inferiori all’aumento del capitale

sociale: il 25% dei conferimenti in denaro va versato al momento della sottoscrizione, ma

direttamente alla società e non presso una banca (come avviene in sede di costituzione della

società).

Può capitare che i soci, in assenza di una deliberazione di aumento del capitale sociale, versino

ugualmente delle somme alla società, denominate VERSAMENTI IN CONTO CAPITALE (o a

copertura di perdite), al solo scopo di costituire un apposito fondo destinato a ripianare eventuali

perdite o a sopperire alle esigenze del capitale di rischio: in questi casi NON si ha aumento del

capitale sociale e i versamenti non possono considerarsi dei veri e proprio conferimenti. Tra

l’altro, non è possibile pretenderne la restituzione, almeno che non fossero dei “finanziamenti a

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titolo di mutuo”. I versamenti in conto capitale vanno iscritti in bilancio in appositi fondi (riserve),

utilizzabili dalla società per la copertura di perdite o per aumenti di capitale sociale.

6. Il diritto di opzione

Il DIRITTO DI OPZIONE è il diritto dei soli soci, attribuito dalla legge, di essere preferiti a terzi

nella sottoscrizione dell’aumento del capitale sociale a pagamento.

Tale diritto consente di mantenere INALTERATA la partecipazione di ciascun socio tanto alla

formazione della volontà sociale (funzione amministrativa), quanto alla partecipazione alle riserve

accumulate (funzione patrimoniale). Il diritto di opzione, dunque, è suscettibile di valutazione

economica proprio perché attribuisce determinati privilegi: è per tal motivo che il socio può

decidere anche di alienarlo, qualora non voglia o non possa concorrere all’aumento del capitale.

Ciò nonostante, il diritto di opzione si configura come un diritto dei soci del tutto SACRIFICABILE

dinanzi all’interesse della società.

Il diritto di opzione, di cui all’art.2441 c.c., ha per OGGETTO le azioni di nuova emissione di

qualsiasi categoria e le obbligazioni convertibili in azioni emesse dalla società. Quindi, tutti i

possessori di tali obbligazioni e gli azionisti di qualsivoglia categoria hanno il diritto di opzione,

per l’esercizio del quale la società concede ai soci 30 giorni dall’iscrizione dell’OFFERTADI

OPZIONE nel registro delle imprese (15 giorni per le società quotate). I soci stessi, all’unanimità,

possono anche decidere di rinunciare a tale termine.

Le azioni INOPTATE, ossia quelle per cui il diritto di opzione non è stato esercitato, non possono

essere collocate dagli amministratori a loro piacimento: sulle azioni NON QUOTATE inoptate

hanno diritto di PRELAZIONE gli altri soci che hanno esercitato il diritto di opzione, purché ne

facciano richiesta all’atto di esercizio dell’opzione; nel caso di azioni QUOTATE, invece, i diritti di

opzione RESIDUI vanno collocati/offerti sul mercato regolamentato, per almeno cinque riunioni

dello stesso, destinando il ricavato della vendita al patrimonio sociale.

Le azioni di nuova emissione, dunque, vengono liberamente collocate solo se, nelle società non

quotate, gli altri azionisti non acquistano le azioni inoptate, o se, nelle società quotate, i diritti

offerti non vengono venduti.

Abbiamo già anticipato, però, che il diritto di opzione può essere sacrificato quando vi è un

interesse concreto della società:

Il diritto di opzione viene escluso per legge quando le azioni devono essere liberate

● mediante conferimenti in natura: in tal caso la società intende procurarsi un determinato

bene appartenente ad un terzo ed è a tal fine che intende attuare l’aumento del capitale.

Occorre, però, un’apposita relazione degli amministratori, inerente le ragioni del 221

conferimento in natura, oltre alla relazione giurata di stima de