Diritto commerciale

mercoledì 16 aprile 2025

ASSETTI ORGANIZZATIVI

- Partiamo da un principio cardine: “Da grandi poteri derivano grandi

responsabilità” RESPONSABILITA’-POTERE, RISCHIO-POTERE, il binomio

rischio potere non è assoluto in quanto nella Srl i soci possono amministrare la

società

Quale società ha grandi responsabilità?

Le società di persone perché sono amministrate solo dai soci, non ci sono degli

organi. I soci rispondono illimitatamente e solidalmente delle obbligazioni sociali

con tutto il loro patrimonio presente e futuro. POTERE DI AMMINISTRAZIONE

DELLA SOCIETA’

Queste grandi responsabilità le riscontriamo sopratutto nelle SAS.

SOCI ACCOMANDANTI: DIVIETO DI NON IMMISTIONE —> possono compiere

scelte gestire solo se gli accomandatari conferiscono loro procura speciale.

PROCURA GENERALE: si riferisce a tutto il potere gestorio PROCURA SPECIALE:

si riferisce ad una particolare operazione NON AMMINISTRANO LE SOCIETA’

SOCI ACCOMANDATARI: amministrano perchè hanno responsabilità illimitata

società di capitali,

Nelle i SOCI NOMINANO AMMINISTRATORI NON SOCI. In

queste società la compagine sociale ricerca solo il pro tto e non pone un interesse

di tipo imprenditoriale. Al pro tto consegue la DISTRIBUZIONE DEGLI UTILI oppure

la COLLOCAZIONE NELLE RISERVE.

RISERVE: sono gli UTILI NON DISTRIBUITI

SRL: soci hanno RESPONSABILITA’ LIMITATA—> tendenzialmente i soci sono

anche amministratori anche se hanno responsabilità limitata. Hanno un capitale

minimo di 10mila euro e qui interessa non solo il pro tto ma anche l’attività

imprenditoriale.

AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETA’ DI PERSONE

Nella società semplice non c’è il bene cio di preventiva escussione

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Snc

• AMMINISTRAZIONE CONGIUNTIVA: le decisioni sono prese collettivamente e

bisogna riunire tutti i soci—> nasce un problema di tipo temporale, è impossibile

riunire congiuntamente tutti i soci nello stesso momento; tuttavia è un metodo

che assicura scelte ponderate. OPERA A MAGGIORANZA O UNANIMITA’

MAGGIORNAZA —> maggioranza non calcolata per teste ma per quota di

partecipazione agli utili (domanda esame) —> ART 2258 C.C.

• AMMINISTRAZIONE DISGIUNTIVA: ciascun socio amministratore agisce per

conto proprio (in nome e per conto della società senza consultare altri soci

amministratori) VANTAGGIO TEMPO le tempistiche sono minori ma vi è il rischio

SVANTAGGIO che ci siano decisioni meno ponderate (in quanto c’è solo un

punto di vista) —> ART 2257 C.C. METODO LEGALE CIASCUN SOCIO

AMMINISTRATORE HA UN POTERE DI VETO: potere di opporsi alla decisione

presa da tizio ma entro prima che l’operazione sia stata compiuta. Quando il

socio esercita il potere di veto, tutti i soci amministratori devono riunirsi e ci si

chiede se gli altri sono d’accordo con l’operazione posta da tizio. Votano a

maggioranza CALCOLATA per quote di partecipazioni agli utili. (DOMANDA

ESAME)

• AMINISTRAZIONE MISTA Combina elementi dell’amministrazione

congiuntiva e disgiuntiva.

Di solito si stabilisce nell’atto costitutivo che:

→

• Per gli atti ordinari si applica il criterio disgiuntivo;

→

• Per gli atti straordinari è necessaria l’amministrazione congiuntiva.

È un modello essibile e personalizzabile tramite clausole statutarie.

⚖ Sistema legale adottato

Il Codice Civile italiano prevede un sistema legale prede nito, applicabile in mancanza di

diversa pattuizione nell’atto costitutivo:

• METODO legale:

◦ Tutti i soci sono amministratori di diritto (art. 2257 c.c.);

◦ L’amministrazione è attribuita in forma disgiuntiva (cioè ogni socio può

agire da solo);

◦ Le decisioni più rilevanti o in con itto tra soci possono richiedere il consenso

degli altri.

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Questo assetto può essere modi cato mediante apposita clausola nel contratto sociale.

Particolarità per la S.a.s.

• Solo i soci accomandatari possono essere amministratori. —> risponde anche di tutti

i beni presenti e futuri —> responsabilità illimitatamente e solidalmente

• SOLIDALMENTE: si aggredisce prima il patrimonio della sas e se il patrimonio della

sas è incapiente si chiede a tutti o a uno di loro di versare tutto l’ammontare, se paga

solo uno Tizio avrà diritto di regresso nei confronti di Caio e Sempronio

• I soci accomandanti sono esclusi dall’amministrazione e dalla rappresentanza della

società. —> limitatamente responsabili, rispondono nei limiti di ciò che è conferito

Poteri e limiti

• Gli amministratori possono compiere tutti gli atti necessari alla gestione della

società.

• Gli atti che eccedono l’ordinaria amministrazione (es. vendite importanti,

acquisizioni, mutui) richiedono spesso il consenso degli altri soci, se non

diversamente previsto.

• L’amministratore non può compiere atti in con itto di interessi.

1. SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA (S.r.l.)

Modello essibile

La S.r.l. consente ampia libertà statutaria nella scelta dell’organo amministrativo.

✳ Forme di amministrazione possibili:

• Amministratore unico

• Più amministratori con poteri disgiunti (ognuno agisce autonomamente)

• Amministratori congiunti (agiscono insieme)

• Consiglio di amministrazione (organo collegiale)

La nomina e la revoca degli amministratori spettano normalmente all’assemblea dei soci

(salvo diversa previsione statutaria).

⚠ Responsabilità

Gli amministratori rispondono verso la società, i soci e i creditori per danni causati da:

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• Violazione di legge

• Inosservanza dello statuto

• Mala gestio (mala amministrazione)

2. SOCIETÀ PER AZIONI (S.p.A.)

Modelli di amministrazione possibili (art. 2380 e ss. c.c.)

✅ 1. Sistema tradizionale (il più comune)

• Assemblea dei soci: nomina gli organi sociali.

• Consiglio di amministrazione (solo se la società è quotata) o amministratore

unico: gestisce la società. Se non è quotata puo scegliere tra i due —> CDA:

nominaAMMINISTRATORE DELEGATO O COMITATO ESECUTIVO —>

fattispecie a formazione progressiva: prevista o nello statuto o delibera assemblea dei

soci. Se prevista in statuto o con delibera assemblea dei soci nomina o amministratore

delegato o comitato esecutivo: delibera consiglio di amministrazione; amministratore

delegato o comitato esecutivo iniziano a lavorare.

• Redazione bilancio esercizio, fusione

• Collegio sindacale: vigila sull’operato degli amministratori.

• Revisore legale o società di revisione

• Controllati sono distanti dai controllanti

✅

• 2. Sistema dualistico

• Consiglio di gestione: amministra la società.

• Consiglio di sorveglianza: nomina e controlla il consiglio di gestione (non

l’assemblea).

• È ispirato al modello tedesco.

✅ 3. Sistema monistico

• Consiglio di amministrazione: gestisce la società.

• All’interno del CdA, vi è un comitato per il controllo sulla gestione.

• Ispirato al modello anglosassone.

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Il modello amministrativo va scelto nello statuto e può essere modi cato solo con decisione

dell’assemblea straordinaria.

⚠ Responsabilità

Gli amministratori sono responsabili:

• Verso la società (per danni da cattiva gestione)

• Verso i creditori (per violazione degli obblighi di conservazione del capitale)

• Verso i terzi e le autorità (per violazioni penali o amministrative)

3. SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI

(S.a.p.A.)

Caratteristiche

• Amministrazione af data esclusivamente ai soci accomandatari.

• Gli accomandatari sono anche illimitatamente responsabili.

• Gli altri soci (accomandanti) partecipano solo al capitale e non gestiscono.

ADEGUATI ASSETTI

Gli adeguati assetti sono l’insieme delle strutture e procedure interne che un’impresa deve

adottare per:

1. Assicurare la gestione sana e prudente dell’impresa;

2. Prevenire situazioni di crisi;

3. Rilevare tempestivamente segnali di squilibrio economico- nanziario;

4. Veri care la sostenibilità dei debiti e la continuità aziendale nel breve e medio

periodo.

Riferimenti normativi

✅ Art. 2086 c.c., comma 2:

“L’imprenditore, che operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere di istituire un assetto

organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni

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dell’impresa, anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi d’impresa e della

perdita della continuità aziendale [...]”.

A chi si applica?

• A tutte le società, indipendentemente dalla forma giuridica (S.r.l., S.p.A., ecc.);

• Anche a imprese individuali con particolari dimensioni o strutture (in funzione della

crisi);

• È obbligatorio e non facoltativo.

Tipologie di assetti

1. Assetto organizzativo

• De nisce ruoli, funzioni, responsabilità e ussi informativi;

• Deve essere proporzionato alla complessità dell’impresa;

• Esempi: organigrammi, deleghe formalizzate, procedure operative.

2. Assetto amministrativo

• Regola i processi decisionali e di controllo della gestione;

• Include procedure per la piani cazione e il monitoraggio degli obiettivi;

• Esempi: sistema di reportistica gestionale, controllo di gestione.

3. Assetto contabile

• Permette la rilevazione corretta e tempestiva dei fatti economici;

• È funzionale alla redazione del bilancio e alla veri ca della continuità aziendale;

• Esempi: sistemi informatici contabili, scritture regolari, bilanci periodici.

Finalità principale: prevenzione della crisi

Gli assetti devono consentire di:

• Rilevare segnali di squilibrio patrimoniale o nanziario;

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• Valutare la capacità di far fronte ai debiti a 12 mesi (test di sostenibilità);

• Adottare misure correttive tempestive.

⚠ Responsabilità

• La mancata adozione di adeguati assetti può comportare:

◦ Responsabilità degli amministratori per mala gestio;

◦ Maggiore esposizione a sanzioni o responsabilità per danni in caso di crisi

non rilevata in tempo.

LA RAPPRESENTANZA

DIRITTO PRIVATO Ad un soggetto rappresentante viene dato il potere di compiere

uno speci co atto o piu atti da un altro soggetto chiamato rappresentato. Gli e etti

del negozio concluso tra rappresentante e terzo si ripercuotono direttamente nella

sfera giuridica del rappresentato.

IN DIRITTO PRIVATO Nuncius è il messaggero: si limita a riportare una dichiarazione

fatta già da un altro soggetto

Rappresentante non riporta la dichiarazione ma fa lui una dichiarazione in virtù del

potere conferito

RAPPRESENTANZA LEGALE: nei casi previsti tassativamente dalla legge

RAPPRESENTANZA VOLONTARIA: l soggetto che si vuole far rappresentare è un

soggetto è un soggetto pienamente capace di agire, ma anche il rappresentante è

un soggetto capace di agire, nella volontaria quindi entrambi sono capaci di agire

L’atto con il quale si conferisce il potere di rappresentanza è la PROCURA

PROCURA SPECIALE: indico lo speci co atto che il rappresentante deve

concludere

PROCURA GENERALE: molteplicità di atti

PROCURA ESPRESSA

PROCURA TACITA: dedotta dal fatto concludente

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ATTO UNILATERALE RECETTIZIO: non serve l’accettazione ma basta che sia

avvenuto a conoscenza,

Soggetti capaci di agire—> procura è valida

PROCURA PUO ESSERE REVOCATA: togliere al rappresentante il potere conferito.

Tizio deve comunicare la revoca al terzo con mezzi idonei 1398

c.c.RACCOMANDATA CON RICEVUTA DI RITORNO, PEC; se il rappresentante

vuole revocare utilizza mezzi idonei per comunicarlo al terzo e al rappresentante; se

non utilizza mezzi idonei il negozio produce e etti sul rappresentato a patto che non

si dimostri che il terzo ne era a conoscenza

DIRITTO COMMERCIALE

ECCESSO DI POTERE DI RAPPRESENTANZA (quando il rappresentante compie

atti che vanno oltre la procura conferita) O DIFETTO DI POTERE DI

RAPPRESENTANZA (non c’è procura)

l’atto o il negozio prodotto in eccesso o in e etto di potere sarà ine cace nei

confronti del rappresentato a patto che il rappresentato vi acconsenta tramite

rati ca; ha e etti retroattivi.

RAPPRESENTANZA NELLE SOCIETA’ DI PERSONE

TUTTI I SOCI SONO AMMINISTRATORI E CHE SIANO ANCHE RAPPRESENTANTI.

Amministrazione è un potere interno: prendere le decisioni

Rappresentanza: decisione deve essere esternata. Es non basta che decido di

concludere un contratto di mutuo con intesa san paolo ma devo recarmi per

rmarlo, la decisione spetta agli amministratori.

2266 c.c.se l’atto costitutivo nulla dice su chi sono i rappresentanti allora tutti i soci

amministratori sono rappresentanti; se si vuole che siano solo alcuni bisogna

indicarlo nell’atto costitutivo

Se l’atto è stato compiuto da un soggetto a cui manca il potere di rappresentanza o

è stata violata la modalità di rappresentanza (congiunta o disgiunta) la società non è

vincolata dal’atto . È vincolata solo quando atto di nomina dei rappresentanti è

iscritto nel registro delle imprese. Questa iscrizione degli atti della snc ha valore di

pubblicità dichiarativa (qualsiasi atto iscritto è opponibile ai terzi), gli atti possono

anche non essere iscritti nel registro delle imprese. SNC REGOLARE : ATTI ISCRITTI

NEL REGISTRO DELLE IMPRESE —> OPPONIBILITA’ AI TERZI

SNC IRREGOLARE: NO ISCRIZIONE NEL REGISTRO IMPRESE IDEM PER GLI ATTI

E QUINDI NON SI OPPONE AI TERZI —> in questo caso l’atto vincola la società.

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PUBBLICITA’ NOTIZIA: non vi è opponibili ai terzi, solo per informare i terzi

Pubblicità dichiarativa: atto anche se non è scritto è comunque valido ma se lo

iscrivo posso opporlo ai terzi.

Pubblicità costitutiva: non c’è un onere ma un obbligo di iscrivere gli atti nel RI , se

non lo iscrivo l’atto non è valido, la pubblicità è quindi elemento costitutivo della

validità dell’atto

Es società semplice composta da 3 soci: tizio caio e Sempronio sono soci

amministratore ma sono tizio e caio sono amministratori rappresentanti, Sempronio

puo decidere ma non puo’ esercitare un potere di rma, atto è iscritto nel registro

delle imprese. Limitazione originaria. Tizio caio e Sempronio fanno un nanziamento

con intesa san paolo, Sempronio conclude l’atto di nanziamento con intesa san

paolo. La società è vincolata? No

Se avviene nella snc la società puo opporsi e se non è iscritto la società non puo’

opporsi.

POTERE DI FIRMA: SE CI SONO PIU AMMINISTRATORI RAPPRESENTANTI COME

SI ESERCITA IL POTERE DI FIRMA? CONGIUNTAMENTE OPPURE

DISGIUNTAMENTE, se l’atto costitutivo nulla dice è congiuntamente

SAS: ACCOMANDATARI (amministratori e rappresentanti) hanno potere di rma E

ACCOMANDANTI hanno potere di rma solo se è conferito loro una procura

speciale

Se accomandatari pongono in essere un atto che non rientra nella procura speciale

—> eccesso di potere . Quindi atto vincola la sas solo se la sas lo rati ca e ‘atto

produrrà e etti retroattivi

DOMANDA ESAME: CHE DIVIETO VI E’ IN CAPO AGLI ACCOMANDANTI

DIVIETO DI IMMISTIONE: non compiono atti di gestione o di rappresentanza

possono farlo tramite procura speciale

SE VIENE VIOLATO IL DIVIETO DI IMMISTIONE COSA SUCCEDE? Gli atti conclusi

in nome e per conto senza procura sono ine caci salvo rati ca. SOLO VERSO I

TERZI L’ACCOMANDANTE PERDE IL BENEFICIO DELLA LIMITATA

RESPONSABILITA’ E DIVIENE ILLIMITATAMENTE RESPONSABILI. All’interno resta

limitatamente responsabile quindi avrà diritto di regresso nei confronti degli altri soci

RAPPRESENTANZA SOCIETA’ DI CAPITALI

PUBBLICITA’ COSTITUTIVA

SPA

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2383- 2384

RIFORMA 2003 : abrogazione art 2383 bis che diceva che gli amministratori

potevano compiere atti in nome e per conto della società idonei alla realizzazione

dell’oggetto sociale, c’è lo stesso limite per la società di persona in cui si possono

compiere atti in nome e per conto della società solo se realizzano oggetto sociale

Articolo abrogato e si riforma art 2384 —> POTERE DI RAPPRESENTANZA

GENERALE, statuto deve indicare a quali amministratori spetta il potere di

rappresentanza, ci puo essere un solo amministratore rappresentante, ci possono

essere piu amministratori rappresentanti e nei casi di pluralità la rappresentanza è

data al presidente del consiglio di amministrazione e all’amministratore delegato —

> ipotesi in cui la società ha un CDA e poi ha avuto un AMMINISTRATORE

DELEGATO, se piu sono i rappresentanti bisogna indicare nello statuto se si ha un

potere di rma congiuntivo o disgiuntivo: SE LO STATUTO NULLA HA DETTO IN

MERITO ALLA MODALITA’ DI ESERCIZIO DEL POTERE DI FIRMA ALLORA SARA’

DISGIUNTIVA —> AMMINISTRAZIONE E RAPPRESENTANZA DELLE SOCIETA’ DI

PERSONE.

Se c’è una limitazione sul potere di rappresentanza e l’atto è compiuto da un

soggetto che non ha il potere di rappresentanza allora l’atto vincola la società anche

se la limitazione è iscritta nel RI. Per agevolare gli scambi commerciali e