Appunti delle lezioni di Diritto amministrativo

IL PROVVEDIEMENTO AMMINISTRATIVO

La nascita del provvedimento amministrativo corrisponde con la nascita del diritto

amministrativo, questo perché nel 1889 viene istituita la quarta sezione del consiglio

di stato, giudice che si occupa della validità dei provvedimenti amministrativi (se sono

legittimi oppure no). C’era quindi la necessità di determinare cosa fosse un

provvedimento amministrativo.

Il provvedimento amministrativo non presuppone un accordo fra le parti (è

caratterizzato da imperatività, ad esempio provvedimento di espropriazione) a

differenza del contratto. Grandi giuristi dell’epoca come Oreste Ranelletti hanno

iniziato ad elaborare la nozione di provvedimento amministrativo ed di interesse

legittimo (che ranelletti chiamava interesse occasionalmente protetto, mutato poi in

interesse lettimo all’articolo 24 dell costituzione nel ’48)

Massimo Severo Giannini elaborò 3 categorie di provvedimenti amministrativi

1- Autorizazioni (servono a togliere un controllo al fine di rimuovere un ostacolo

all’esercizio del diritto. Esse hanno carattere in parte dichiarativo e non

costitutivo perché non costituiscono un diritto, ma lo confermano, servono a

dichiararlo. L’amministrazione effettua un controllo per verificare che il soggetto

abbia i requisiti per svolgere l’attività. Tutte le autorizzazioni sono caratterizzate

da quasi nulla discrezionalità)

2- Concessioni (in questo caso l’amministrazione crea il diritto a favore del

soggetto richiedente che prima non possedeva. Es. concessione di un servizio

pubblico, alcuni servizi sono nella piena disponibilità della pubblica

amministrazione (es. servizio di nettezza urbana, servizio idrico, trasporto

pubblico, sanità, spiagge). Un privato in realtà potrebbe gestire questi servizi

ma solo in concessione perché sono affidati alla pubblica amministrazione (es.

italo che ha accesso in concessione all’infrastruttura ferroviaria, cliniche

mediche private). Nel caso in cui ci fossero più richiedenti per lo stesso bene è

necessaria una gara di appalto, diversa però da una normale)

3- Ablazione (sono tutti i provvedimenti amministrativi che presuppongo una

lmitazione delle facoltà del destinatario (limitazione di una sua attività o di un

suo bene). Esse sono le espropriazioni, le sospensioni delle attività (es. un

ristorante che non rispetta le norme igieniche), le sanzioni (contravezioni)

Silenzio assenso – provvedimento tacito

1) Il silenzio assenso è un provvedimento amministrativo (a differenza della SCIA

che invece non lo è)

2) Nel silenzio assenso vi è anche procedimento amministrativo

3) Il silenzio assenso è una possibile forma di tutela contro l’inerzia amministrativa

4) Quando si può verificare il silenzio assenso? Vedi articolo 20 comma 4 (nel caso

di amministrazioni sensibili non si può verificare silenzio assenso)

↓

Nel silenzio assenso le amministrazioni sensibili escludono la possibilità che si verifichi

il silenzio assenso (quindi hanno anche più rilevanza in questo ambito rispetto alla

conferenza dei servizi). In tutti gli altri casi non riconducibili al comma 4 dell’articolo

20 si può verificare il silenzio assenso (che comunque si verifica quando

l’amministrazione non risponde nei termini.

5) Nei casi in cui è escluso il silenzio assenso e l’amministrazione non risponde nei

termini ci si trova in una situazione di silenzio inadempimento e in casi di questo

genere l’ordinamento prevede una tutela giurisdizionale (davanti al TAR) ma

anche una tutela di natura sostanziale come il potere sostitutivo oppure

l’attivazione della responsabilità disciplinare nei confronti del dipendente

rimasto inerte (art. 2 comma 9 bis e ss. e comma 9)

Per capire il silenzio assenso (è una forma positiva) bisogna distinguerlo dal silenzio

inadempimento (che è una forma negativa, patologica ed opera nei casi in cui è

escluso il silenzio assenso)

Art. 20 legge 241/1990

Il silenzio assenso opera nei procediementi ad istanza di parte per il rilascio di

provvedimenti amministrativi. Il silenzio equivale ad un provvedimento di

accoglimento.

Quando è escluso il silenzio assenso:

- Il diniego da parte dell’amministrazione con un

provvedimento di rigetto o un accoglimento con un

provvedimento di accoglimento (nei termini)

- Quando entro i termini il responsabile del procedimento

convoca la conferenza dei servizi

- Provvedimenti amministrativi che riguardano le

amministrazioni sensibili. Casi in cui sono presenti

interessi sensibili indicati dal comma

Differenza tra silenzio assenso dell’articolo 20 e silenzio assenso dell’articolo 17-

bis.

Il 17-bis. è un silenzio assenso fra P.A. che è un silenzio assenso orizzontale (tra p.a.

e p.a.) mentre l’articolo 20 opera fra P.A. e privato, è un silenzio assenso verticale.

↙

Cioè l’art. 20 opera solo nel caso in cui vi sia un’unica P.A. a decidere, invece l’art.

17-bis opera quando a decidere sono due amministrazioni. (se operano >2

amministrazioni c’è la conferenza dei servizi)

Art. 20 comma 2 bis – attestazione sull’avvenuta formazione del silenzio assenso

Nei casi in cui il silenzio equivale a provvedimento di accoglimento

l’amministrazione è tenuta, su richiesta del privato, a rilasciare in via telematica

un’attestazione che informa dell’avvenuto decorso dei termini del procedimento e

che l’accoglimento è avvenuto tramite silenzio assenso. Questo accade per una

situazione di certezza e sicurezza giuridica del privato, ad esempio per avere

finanziamenti dalla banca o dall’Europa, per poter vendere l’eventuale opera

costruita (perché chi l’acquista potrebbe chiedere se è a norma). In questi casi il

silenzio assenso tradisce sé stesso perché da provvedimento tacito (senza

necessità quindi di un provvedimento scritto) diventa atto di certificazione scritto

(ovvero una dichiarazione rispetto a ciò che si è già formato, non è un

provvedimento e non ha natura costitutiva)

Decorsi inutilmente 10 giorni dalla richiesta, il privato può presentare una

dichiarazione sostitutiva dell’attestazione (fatta da lui) come da d.p.r. 445/2000 che

dichiarerà che il silenzio assenso si era già formato. Questo strumento della

dichiarazione sostitutiva è però molto singolare perché:

1) C’è un conflitto di interessi perché il privato non può che dichiarare che il

silenzio assenso si sia formato, non potrebbe fare altrimenti, sennò

commetterebbe un abuso nel costruire.

2) È come se la pubblica amministrazione si spogliasse delle sue responsabilità per

addossarle al privato

Il silenzio assenso è soggetto all’autotutela amministrativa (revoca e

annullamento d’ufficio). Infatti secondo l’articolo 20 comma 3 prevede che nei

casi in cui il silenzio assenso equivale ad accoglimento della domanda,

l’amministrazione competente può assumere determinazioni in via di autotutela

ai sensi degli articoli 21-quinquies e 21-nonies. Quindi se l’amministrazione si

accorge che un soggetto sta realizzando qualcosa in mancanza del

provvedimento di accoglimento … (guarda appunti prof, fai ricerca con le parole

precedenti)

Se l’autotutela è possibile allora si tratta di provvedimento amministrativo,

presumendo che non si possa essere formato il silenzio assenso,

In conclusione, il silenzio assenso dovrebbe essere un’eccezione perché la P.A.

come regola generale dovrebbe rispondere nei tempi ad un’istanza del privato

con un provvedimento espresso (di accoglimento o di rigetto), se non lo fa c’è il

silenzio assenso con tanti problemi di certezza giuridica (che neanche

l’attestazione di avvenuto silenzio assenso riesce a risolvere).

Provvedimenti amministrativi – tecniche di redazione

L’area del provvedimento amministrativo include anche il silenzio assenso, che per

ovvie ragioni non pone problemi di redazione dell’atto, semplicemente perché un atto

scritto non c’è. Inoltre occorre precisare che nei casi in cui il silenzio assenso è

escluso, l’amministrazione ha l’obbligo di redigere un provvedimento anche oltre i

termini di conclusione del procedimento

1) I provvedimenti amministrativi si distinguono in autorizzazioni, concessioni,

ablazioni

2) Ruolo della legge 241/1990 Dopo le innovazioni della legge 15/2005, sono



stati introdotti nuovi commi all’art. 21 che trattano i principi di efficacia, validità

e autotutela del provvedimento amministrativo, la legge 241 diventa anche

relativa al provvedimento amministrativo.

La legge sul procedimento e il provvedimento amministrativo è la legge che

indica più “ingredienti” in tema di redazione del provvedimento amministrativo.

Gli ingredienti della ricetta sono:

- Regole procedurali per arrivare al procedimento

- Regole specifiche

- Modalità specifiche di redazione del provvedimento

A parte questi principi però per una buona redazione di un provvedimento

amministrativo bisogna applicare la “legge dell’incrocio” cioè incrocia i principi

della legge 241/1990 insieme alla normativa di settore.

Schema logico-sequenziale delle principale regole strutturali della

o legge 241 per produrre un provvedimento corretto:

I primi 5 punti riguardano la fase di iniziativa procedimentale

che, se mal condotta, comporta vizi sul provvedimento

finale.

1) Iniziativa del procedimento

2) Individuare il responsabile del procedimento

3) Il responsabile del procedimento deve sapere fin

dall’inizio i tempi in cui si dovrà concludere il

provvedimento

4) Rilasciare la ricevuta la privato (articolo 18-bis)

5) Comunicare l’avvio del procedimento ai soggetti pubblici

e privati chiamati a parteciparvi

I punti che seguono riguardano la fase istruttoria (che è

quella che porta all’istanza)

Schema del provvedimento amministrativo

Intestazione

1) Il nome del settore competente ad adottare l’atto è importante perché indica



la competenza ed eventuali vizi di incompetenza

2) Numero del protocollo serve a tracciare l’atto (quando l’atto è stato



presentato) e dargli un numero d’ordine. È importante perché

Oggetto

1) Denominazione dell’atto amministrativo (es. concessione, sanzione,

autorizzazione, permesso di soggiorso)

L’oggetto indica il tipo di atto e sinteticamente il suo contenuto

Preambolo

Esso contiene l