Appunti corso diritto commerciale

SOCIETÀ APPARENTE

Una società anche se non esiste nei rapporti tra i presunti soci (nessun rapporto sociale), deve considerarsi esistente all’esterno se l’attività verso terzi è tale da generare l’apparenza di una società. La società apparente è una creazione giurisprudenziale, che di fatto assoggetta al fallimento le società che esistono nei rapporti esterni e non nei rapporti interni, ossia quando non si riesce a provare il legame sociale e l’esistenza di una società occulta.

Cause di invalidità

La legge non regola espressamente l’invalidità del contratto di società di persone (nessuna norma speciale), pertanto si ritiene trovino applicazione le cause di invalidità (nullità e annullabilità) previste in generale per i contratti:

• Cause di nullità: contrarietà a norme imperative, oggetto impossibile o illecito, illiceità del

motivocomune determinante (Art. 1418 c.c.)·

Cause di annullabilità: incapacità, consenso viziato per errore, violenza o dolo.

NB: l’incapace può partecipare ad una s.n.c. o, quale accomandatario, ad una s.a.s. solo sedebitamente autorizzato. Per incapacità vedi capacità per l’esercizio dell’impresa.

Ovviamente si deve distinguere fra invalidità che colpisce l’intero contratto sociale e quella che riguarda lapartecipazione del singolo socio. L’invalidità di singola partecipazione: determina invalidità del contrattosolo se la partecipazione è essenziale per il conseguimento dell’oggetto sociale. Esempio: se si vuoleconferire nella società un bene immobile, la mancanza del rispetto delle regole formali a pena di nullità,non implica necessariamente l’invalidità del contratto; il vizio di forma prova l’invalidità dell’interocontratto solo in

caso di essenzialita del conferimento, altrimenti viene meno solo la partecipazione del socio il cui conferimento sia nullo e il contratto di societa resta pienamente valido e vincolante. NON trova dunque applicazione alle societa di persone la severa limitazione delle cause di nullita prevista per le societa di capitali, tuttavia si deve ritenere applicabile la disciplina degli effetti dell'invalidita dellesocieta di capitali:

1. Le cause di invalidita del contratto sociale costituiscono cause di scioglimento della societa
2. Gli atti compiuti in nome della societa conservano i loro effetti e la vincolano nei confronti dei soggetti con i quali sono intercorsi
3. I soci non sono liberati dall'attuazione dei conferimenti ancora non adempiuti e rispondono illimitatamente e solidalmente con la societa per l'adempimento delle obbligazioni sociali.

Conferimenti Con la costituzione della societa il socio assume l'obbligo di effettuare i

conferimenti determinati nel contratto sociale. La determinazione del conferimento dovuto da ciascun socio non è condizione essenziale per la validità della costituzione della società di persone; dunque nel caso di silenzio del contratto supplisce la legge stabilendo che: si presume che i soci siano obbligati a conferire, in parti uguali tra loro, quanto è necessario per il conseguimento dell'oggetto sociale, salvo patto contrario. Diversamente dalle società di capitali non è neppure previsto un ammontare minimo dei conferimenti.

Nelle società di persone può essere conferita ogni entità (bene o servizio) suscettibile di valutazione economica ed utile per il conseguimento dell'oggetto sociale. Vi è una specifica disciplina per alcuni tipi di conferimenti diversi dal denaro:

Conferimento di beni in proprietà: si applica la disciplina della vendita per quanto concerne le garanzie che il socio deve prestare alla società.

E al passaggio dei rischi sulla cosa. Se il bene è specificato (determinato) trova applicazione il principio consensualistico (il trasferimento della proprietà con consenso traslativo); se il bene è generico (determinato sono nel genere): trasferimento della proprietà avverrà solo in seguito alla specificazione (il socio si impegna a trasferire questo bene con la determinata forma; fino a che non è trascritto che la proprietà è passata, il socio è ancora proprietario).

Conferimento di beni (in natura) in godimento: il rischio resta a carico del socio conferente; se il conferimento è per godimento e il bene perisce, allora il socio può essere escluso e qualora diventi impossibile per causa non imputabile agli amministratori, il rischio del caso fortuito incombe sul conferente. Inoltre, per quanto attiene le garanzie per il godimento si applica la disciplina sulla locazione. Il bene resta di proprietà del socio.

Titolo dai soci

I soci NON possono servirsi delle cose appartenenti al patrimonio sociale per fini estranei a quelli della società senza il consenso degli altri soci. Una violazione in tal senso espone al risarcimento danni e all'esclusione dalla società.

Nelle società semplici è del tutto assente una disciplina del capitale sociale, non è neppure richiesta la valutazione iniziale dei conferimenti; ciò si spiega col fatto che essendo una società destinata esclusivamente all'esercizio di attività non commerciale, non è obbligata alla tenuta delle scritture contabili e alla redazione annuale del bilancio.

Nelle società in nome collettivo vi è invece una disciplina del capitale sociale (seppur frammentaria). È prescritto che l'atto costitutivo indichi non solo i conferimenti dei soci, ma anche il valore ad esso attribuito e il modo di valutazione, consentendo di determinare