Appunti completi Diritto commerciale

Il rapporto tra attività d'impresa e professioni intellettuali

Le professioni intellettuali, come ad esempio avvocati o ingegneri, svolgono un ruolo importante nel contesto delle attività d'impresa. Entrambe forniscono servizi e hanno come obiettivo principale quello di coprire le perdite e generare profitto. Tuttavia, esiste una differenza fondamentale tra le due: il professionista intellettuale utilizza la propria intelligenza e competenza per svolgere il proprio lavoro, stabilendo un rapporto diretto con il cliente. Questo tipo di rapporto non è replicabile nel caso delle imprese, che invece operano attraverso una struttura organizzativa più complessa.

Il professionista intellettuale può lavorare in modo indipendente o associarsi con altri professionisti per formare una società. In questo caso, oltre al proprio lavoro come libero professionista, diventa anche un imprenditore. Questa distinzione evidenzia come le attività d'impresa e le professioni intellettuali siano diverse, nonostante abbiano obiettivi economici comuni.

evoluta molto perché l'economia ha richiesto il formarsi di organizzazioni tra professionisti per favorire l'avvicinamento alle attività d'impresa, anche grazie alle leggi, ad esempio società di ingegneri, che hanno avallato le società di professionisti; ad oggi si possono costituire anche le STP, società tra professionisti, e le società tra avvocati. Al di là di tutto questa tema, ovvero il rapporto tra attività d'impresa e professionisti, è sentito per quanto riguarda lo statuto e le regole della società, perché queste società garantiscono importanti garanzie ai terzi; ad oggi tutte le società imprenditoriali sono strutturate come attività d'impresa.

L'ATTIVITÀ DI MERO GODIMENTO È ATTIVITÀ D'IMPRESA? È un tema discusso per quanto riguarda le società di holding. Ad esempio, per quanto riguarda le società immobiliari,

in Piemonte le società immobiliari sono la base perché in Francia sono società vere e proprie; bisogna vedere se è mero godimento fine a sé stesso, ovvero solo allocazione e riscossione del canone, oppure se faccio qualcosa in più rientro in attività d'impresa. Se c'è un'impresa si applicano le norme sulla società, se invece non lo è si guardano le norme sulla comunione (comproprietà), ovvero nel caso in cui più persone esercitino la professione; la comunione prevede che su un dato bene siano proprietari, ad esempio, io e un altro, ma la mia parte non la posso usare per ledere l'altra parte.

C'è anche il godimento sui beni mobili, di cui le azioni sono la categoria più importante, per cui questo tema si riflette anche sulle partecipazioni. Il problema si pone dunque nelle holding, società che detiene partecipazioni. Una holding rappresenta l'elemento

centrale del gruppo, che è una catena di società: una holding che fa direzione e coordinamento gestisce i gruppi sottostanti, e viene detta operativa; una holding taglia cedole (la cedola è il pagamento degli interessi, mentre l'obbligazione è un titolo di debito) ogni anno prende i dividendi delle società sottostanti (mero godimento quindi). La holding appartiene quindi alla disciplina dei gruppi.

L'antiriciclaggio è incentrato sul concetto di know your client (KYC), ovvero il capire chi si ha davanti per favorire il controllo, risalendo la catena ogni volta si incontri una partecipazione superiore al 25%. Una volta che si arriva alla holding, bisogna capire chi ha partecipazioni superiori al 25%, definiti titolari effettivi.

Una società costituita è una persona giuridica, ed il perimetro che distingue i soci dall'esterno (la personalità giuridica che funziona), facendo vedere solo la società, è detto

corporate veil, che spesso può essere abusato, per dei fini patologici, così come un caso di abuso è l'imprenditore occulto che si cela dietro il prestanome, ma se lo stesso avrà problemi li avrà anche lo stesso imprenditore occulto. Per l'imprenditore il corporate veil è la spendita del nome. Eventuali obbligazioni con terzi saranno assunte dalla società.

SPENDITA DEL NOME (TEORIA DELL'IMPRENDITORE OCCULTO)

La spendita del nome è il fatto che qualcuno utilizza un nome, dice quindi di agire per nome e in conto di qualcun altro. Tutto il diritto dei commerci ruota attorno allacertezza di discutere con qualcuno che abbia la capacità di contrattare.

La realtà dei fatti ci porta da analizzare alcuni fenomeni patologici, come il fatto di svolgere l'attività d'impresa senza spendere il proprio nome, detta teoria dell'imprenditore occulto. L'imprenditore occulto crea una

asimmetria nel sistema, perché se l'imprenditore non si palesa non si capisce chi risponde poi dei debiti ad esempio. All'interno di un traffico commerciale dietro al soggetto che si presenta in nome dell'imprenditore c'è l'imprenditore occulto, che pur stando nell'ombra decide come investire, rischiando poco ed eventualmente guadagnando molto. Per superare il problema si è andati a studiare la legge. Le due teorie sono teoria della spendita del nome, per cui si possono attribuire all'imprenditore occulto i debiti dell'impresa, e si basa sui rapporti di potere (chi ha potere ne risponde), che però è stata messa in discussione, oppure la teoria secondo la quale in base alle norme si può affermare che l'imprenditore occulto non solo risponde dei debiti ma può anche fallire, laddove fallisca il prestanome (estensione del fallimento); la legge fallimentare ci dice che per tutelare i terzi è

una società occulta, la cui partecipazione può emergere successivamente. La società occulta non è quindi iscritta, ma i soci si comportano come se lo fosse. Il fallimento può essere esteso a chi compare dopo: se dopo la dichiarazione di fallimento dell'imprenditore commerciale si viene a sapere che oltre a lui c'erano anche altri soci, anche essi falliscono (estensione del fallimento).

La super società di fatto è il caso in cui dei tre soci di una società, uno di essi sia esso stesso un'impresa, c'è quindi una società e delle persone fisiche (società dentro la società), è quindi una società in nome collettivo (SNC); anche questa costruzione porta all'estensione del fallimento, per cui falliscono sia i soci che la società terza correlata. I soci si comportano come se fossero una società, dimostrando quindi di farne parte (affectio societatis). Nelle