Diritto bancario

Lezione n° 9: La banca moderna in Italia

Lo sviluppo della banca moderna

La banca moderna in Italia si suddivide in diversi periodi di sviluppo. Un primo periodo comincia con l'unità d'Italia e termina nel 1926, anno in cui viene emanata la prima legge bancaria (R.D.L. 7/9/1926 n. 1511 ed il R.D.L. 6/11/1926, n. 1830). In questo lasso di tempo, è possibile constatare come l'impresa bancaria italiana fosse assoggettata al diritto comune, dato che non sussisteva un diritto bancario volto a dettare norme specifiche.

Un secondo periodo va dal 1926 al periodo precedente all'emanazione della legge bancaria 1936-1938. Tali anni sono stati caratterizzati dalla grande crisi economica che ha modificato in maniera significativa il ruolo degli istituti bancari. Anche in Italia, venne unificata la competenza ad emettere i titoli di banca. Ciò avvenne nel 1926, quando venne individuato nella Banca d'Italia l'unico soggetto autorizzato all'emissione di tali titoli. Al contempo si assistette all'emanazione dei provvedimenti per la tutela del risparmio. Inoltre, venne emanata la prima legge bancaria, caratterizzata dall'imposizione di particolari regole di gestione e del controllo pubblico sulle banche affidato alla Banca d'Italia.

A seguito della crisi del 1929, seguì in Italia un periodo di risanamento bancario che va dal 1931 al 1936, caratterizzato dalla creazione di un ente pubblico (l'Istituto per la ricostruzione industriale) che in un primo momento rilevò le partecipazioni azionarie detenute dalle tre maggiori banche di deposito italiane, diventando l'azionista di controllo delle principali società industriali italiane e, di poi, acquistò azioni delle stesse tre banche, diventando azionista unico di Banco di Roma, Banca Commerciale e Credito Italiano.

Lezione n° 10: Dalla legge bancaria del 1936 ai primi anni '90

Nel 1936 venne emanata una nuova legge bancaria che rimase inalterata fino al 1993, quando nacque il Testo Unico Bancario. La legge era stata emanata per perseguire un obiettivo di stabilità e con linee guida. Inoltre, serviva per dare allo Stato un controllo globale sul mercato finanziario.

Il periodo successivo, che va dagli anni '40 agli anni '90, si caratterizza per la rigida difesa del principio di separatezza tra banche e industria (art. 41). Negli anni settanta, si sentì la necessità di modificare le regole del sistema bancario. Infatti, si cominciò a registrare la nascita dei prodotti finanziari e dei nuovi servizi di investimento. Si registrarono anche Antitrust, Consob e Covip. La trasformazione avviene per mezzo della legge 30 luglio 1990 n. 218, il Trattato di Maastricht 1992, Testo Unico 1993, Tutela risparmio 2005, Market Abuse 2006, e il recepimento della Mifid 2007.

Lezione n° 12: Le fonti e il diritto bancario

Le fonti dell'ordinamento italiano possono essere classificate secondo diversi criteri. In applicazione del criterio gerarchico, al vertice di un'immaginaria piramide gerarchica si trovano la Costituzione e le leggi costituzionali. Le fonti primarie del diritto, gerarchicamente subordinate rispetto alla Costituzione, sono:

• Legge
• Decreti legge
• Decreti legislativi nazionali e leggi regionali

Fra le fonti secondarie assumono particolare rilievo:

• I regolamenti
• Gli usi e le consuetudini

Particolarmente importante è il ruolo della normativa europea nell'ambito del diritto bancario, contenuta nei Trattati che hanno un valore in astratto assimilabile a quello delle costituzioni nazionali. Nei trattati è dettata la disciplina delle fonti di diritto derivato che sono rappresentate da:

• Regolamenti (assimilabili alle fonti primarie)
• Direttive
• Decisioni
• Raccomandazioni
• Pareri

Lezione n° 13: Le obbligazioni bancarie

Le obbligazioni rappresentano la forma alternativa di raccolta del risparmio più diffusa nel mercato italiano. In seguito all'emanazione del TUB, ogni istituto bancario ha la possibilità di emettere obbligazioni. È tuttavia fondamentale distinguere tra le obbligazioni emesse dalle società disciplinate dall'art. 2410 c.c. Ciò in quanto è direttamente la legge a prevedere che alle obbligazioni bancarie non si applichi gran parte delle norme previste per quelle emesse dalle società. Le obbligazioni bancarie possono essere sicuramente definite come titoli rappresentativi di un debito e sono, pertanto, annoverabili tra i titoli di credito. Si tratta di titoli per cui è prevista una durata minima, pertanto le obbligazioni bancarie sono annoverate tra i titoli di credito a medio/lungo termine.

I buoni fruttiferi ed i certificati di deposito

I buoni fruttiferi e i certificati di deposito sono titoli rappresentativi della sussistenza di un deposito bancario. Il TUB disciplina un'ampia possibilità di emettere titoli rappresentativi di depositi. Peraltro, nella prassi gli unici titoli che concretamente vengono emessi sono proprio i buoni fruttiferi e i contratti di deposito. Per entrambe le tipologie dei titoli in questione (buoni fruttiferi e certificati di deposito), è previsto un limite massimo di durata pari a 5 anni, essendo gli stessi emessi sulla base di un rapporto individuale che, nella maggioranza dei casi, è a breve termine.

I pronti contro termine

Operazione che comporta la vendita di una determinata quantità di titoli con il contemporaneo riacquisto entro un termine prestabilito di un pari quantitativo di titoli della stessa specie da parte della medesima controparte ad un prezzo stabilito. Tale operazione è la conclusione di due contratti distinti con effetto simile (anche se non identico) a quello del contratto di riporto, disciplinato dal codice civile, art. 1548.

Gli strumenti più diffusi per la raccolta del risparmio

Il contratto tipico per la raccolta del risparmio è il contratto di deposito bancario. Già dalla metà degli anni '70 gli istituti bancari iniziarono a raccogliere il risparmio con modalità diverse rispetto al contratto di deposito. In particolare, si vuole fare riferimento all'emissione di titoli come i certificati di deposito e i buoni fruttiferi. Oltre ai contratti di deposito, i pronti contro termine, certificati, buoni del tesoro, obbligazioni.

Le forme contrattuali alternative al deposito bancario

Abbiamo diversi modelli negoziali per la raccolta del risparmio, rappresentati in larga parte dai titoli di credito. Nel diritto dei contratti si è, infatti, registrato un ricorso sempre maggiore ai contratti atipici. Detti contratti si sono spesso dimostrati essenziali per trovare un migliore contemperamento dei diversi interessi delle parti contrattuali a fronte delle nuove esigenze da soddisfare nella realtà empirica.

L'esercizio dell'attività di intermediazione creditizia: le forme contrattuali

L'attività di intermediazione creditizia può essere esercitata con diverse forme contrattuali ciascuna delle quali può essere riferita all'attività di raccolta del risparmio o dell'esercizio del credito. Il contratto tipico per la raccolta del risparmio è il contratto di deposito bancario. Peraltro, già dalla metà degli anni '70 gli istituti bancari iniziarono a raccogliere il risparmio con modalità diverse rispetto al contratto di deposito. In particolare, si vuole fare riferimento all'emissione di titoli come i certificati di deposito e i buoni fruttiferi. Gli strumenti più diffusi per la raccolta del risparmio sono:

• I contratti di deposito
• I pronti contro termine
• I buoni fruttiferi
• I certificati di deposito
• Le obbligazioni

Lezione n° 14: L'attività di erogazione del credito

Pur in mancanza di una disciplina specifica, nel Testo Unico Bancario è possibile riscontrare diversi riferimenti ad attività che, pur diverse tra loro, sono tutte riconducibili all'esercizio del credito. Dette attività, infatti, pur essendo diverse tra loro, vengono utilizzate al fine di garantire:

• Al soggetto richiedente una determinata somma di denaro
• All'istituto di credito la possibilità di poter percepire un determinato tasso di interesse

Tipologie di attività di erogazione del credito

Tra le diverse tipologie di attività di erogazione del credito, il TUB ne disciplina alcune:

• Il prestito
• Concessione di credito e fidi
• Impieghi
• Concessione di finanziamenti

Lezione n° 15: Il leasing operativo

Il contratto di leasing operativo prevede la concessione di beni strumentali all'attività di impresa (si pensi a macchinari particolarmente costosi) dietro il pagamento di un prezzo e per un periodo di tempo inferiore al tempo di vita del bene oggetto del contratto. I canoni del contratto di leasing operativo sono generalmente commisurati al valore d'uso del bene, oltre che all'entità dei servizi collaterali (ad esempio, la manutenzione) che il concessore solitamente presta. Il leasing operativo, almeno nella generalità dei casi e salve caratteristiche tipiche delle singole pattuizioni, non è suscettibile di essere posta in essere dalle banche.

Le attività reali

Le attività reali sono tutte quelle aventi ad oggetto beni tangibili o che, in ogni caso, possono formare, ai sensi dell'art. 810 c.c., oggetto di diritti. Anche tali attività hanno indubbiamente una parte finanziaria (si pensi al pagamento di un prezzo): tuttavia, è possibile affermare che le operazioni prettamente finanziarie siano quelle in cui entrambe le prestazioni abbiano una natura finanziaria.

Le categorie principali diverse dall'attività di intermediazione

Dall'elenco riportato nell'art. 1, comma 2 lett. f), TUB, è possibile evincere quali siano le categorie principali diverse dall'attività di intermediazione. Oltre all'attività di raccolta del risparmio e di erogazione dei crediti, infatti, è possibile individuare come attività finanziarie:

• Le attività di investimento
• La prestazione di servizi di pagamento

Il leasing finanziario

Tale contratto, da tempo diffuso nei paesi anglosassoni, prevede che un soggetto intermediario acquisti per conto e su istruzioni di un cliente un determinato bene che successivamente formerà oggetto di un contratto di locazione tra l'intermediario ed il cliente stesso. Il leasing finanziario si differenzia da una comune locazione, tra l'altro, perché il cliente al termine del contratto di locazione ha la facoltà di acquistare il bene dietro il pagamento di un prezzo di riscatto.

Lezione n° 16: L'attività assicurativa

Le banche non possono esercitare l'attività assicurativa: il che a dispetto del fatto che diversi contratti di assicurazione hanno una spiccata componente finanziaria la quale, in alcuni casi, potrebbe... [testo mancante]