Riassunto esame Diritto Commerciale, professoressa Viscusi, libro consigliato Diritto commerciale, volume 1 (diritto dell'impresa), Campobasso

L’incapace, se segue la legge, diventa imprenditore ed è soggetto alla disciplina che ne deriva,

fallimento compreso. Nel caso specifico del minore:

Non si sono comminate sanzioni penali poiché gli atti da punire dipendono dalla

 condotta del suo rappresentante legale, su cui il minore non può interferire (il

rappresentante è punito come se fosse un institore)

Non possono essergli sottratte le incapacità personali, dirette sempre all’imprenditore

 stesso, ovvero in questo caso al minore.

IV. Istituti dell’imprenditore commerciale

Gli istituti dell’imprenditore commerciale sono:

Scritture contabili

 Registro delle imprese

 Fallimento ed altre procedure concorsuali

 Rappresentanza commerciale



Le scritture contabili sono la rappresentazione degli atti di impresa, il risultato delle attività. Sono

obbligati a redigerle l’imprenditore commerciale non piccolo e tutte le società diverse dalla

società semplice. Non c’è un elenco chiuso, ma sono obbligatorie:

Le scritture richieste dalla natura e dalla dimensione dell’impresa.

 Gli originali della corrispondenza commerciale ricevuta e copia di quella inviata.

 Il libro giornale, che è cronologico - analitico e contiene le operazioni dell’impresa,

 registrate giorno per giorno.

Il libro degli inventari (ART. 2217) che contiene attività e passività dell’impresa e

 dell’imprenditore, anche estranee all’impresa, per dare un quadro della situazione

patrimoniale. Si chiude con un bilancio, con i conti di utili e perdite, un unico documento

che contiene anche lo stato patrimoniale.

Nel caso sia redatto un bilancio falso o con errori formali:

Non ci sono sanzioni generalizzate (anche perché non c’è un controllo preventivo)

o Appunti di Luisa Gasparini

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I reati possibili sono la falsa comunicazione e la falsa comunicazione a danno di

o soci e creditori, per cui ci sono delle sanzioni generali, dati dei presupposti.

I soggetti colpiti sono i redattori del bilancio, i dirigenti generali, i liquidatori, …

o Comprende fatti non veri ed omessi, ma una falsità voluta, con l’intenzione di

o ingannare i soci e il pubblico.

Non c’è sanzione se la rappresentazione economica, patrimoniale e finanziaria

o non è alterata in modo sensibile, ovvero se la differenza del risultato è minore del

5% al lordo delle imposte e dell’1% al netto delle imposte.

Le scritture contabili hanno una loro rilevanza esterna, poichè:

Alcune sono soggette a vigilanza

 Tutti possono conoscerle

 Hanno efficacia probatoria in giudizio, in base al prudente apprezzamento del giudice:

 Contro l’imprenditore (normalmente), anche se non sono regolarmente tenute,

o contro cui l’imprenditore può usare ogni mezzo di difesa.

A favore dell’imprenditore (deroga rispetto alle normali regole processuali), ma a

o determinate condizioni (deve esserci parità di trattamento, quindi anche la

controparte deve avere scritture contabili per dimostrare il contrario):

Scritture contabili tenute regolarmente

 La controparte deve essere un imprenditore obbligato alla tenuta delle

 scritture contabili.

La controversia deve essere inerente a rapporti riguardanti l’esercizio di

 un’impresa.

Il registro delle imprese è il sistema pubblicitario, che risponde ad un’esigenza informativa in

ambito imprenditoriale, poiché contiene, in modo pubblico, i dati relativi alle imprese. È tenuto,

con tecniche informatiche, presso la Camera di Commercio di ogni provincia.

I fatti ed atti da registrare sono tassativi, e sono:

Dati anagrafici (ditta, sede principale e secondarie, inizio, fine, …)

 Struttura e organizzazione (statuto della società)

 Tutte le modifiche degli atti soggetti a trascrizione.

 Appunti di Luisa Gasparini

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Ci sono due tipi di sezioni:

Ordinarie, rivolta a imprenditori individuali commerciali non piccoli, a tutte le società

 (anche non commerciali), tranne società semplice, e ad altre, tra cui consorzi con attività

esterna, enti pubblici economici, …

Speciali (che sono molte), rivolte ad esempio ad imprenditori agricoli, piccoli imprenditori,

 imprese sociali. Di solito l’iscrizione avviene con funzione di pubblicità notizia, tranne che

per imprenditori agricoli (anche piccoli) e società semplici esercenti attività agricola, per

cui è prevista la pubblicità legale.

Attraverso l’iscrizione, si producono quattro tipi di efficacia:

Dichiarativa (pubblicità legale ART. 2193), tipica della sezione ordinaria. Grazie ad essa i

 dati iscritti sono opponibili ad un terzo, ovvero il dato può essere usato in giudizio,

mentre se non è iscritto, può essere utilizzato solo dimostrando che il terzo ne era

comunque a conoscenza. In particolare per la SPA, il dato iscritto non è opponibile

immediatamente rispetto all’iscrizione, ma solo dopo 15 giorni; inoltre i terzi possono

provare di non aver avuto la possibilità di sapere.

Certificazione anagrafica (pubblicità notizia)

 Costitutiva, necessaria per l’esistenza dell’ente (per SPA e società cooperative) e a volte

 per l’attuazione di alcune modifiche.

Normativa, presupposto per l’applicazione di un determinato regime giuridico; l’impresa

 esiste comunque e non si applica il regime previsto, in modo sfavorevole verso i soci.

Il procedimento inizia con la domanda da parte dell’interessato, o a volte d’ufficio:

Il conservatore controlla:

 Regolarità formale (solo questa se l’atto è notarile)

o Legalità formale (esistenza e veridicità dell’atto), ma non sostanziale (validità

o dell’atto)

Entro 10 giorni dalla data di protocollo della domanda, avviene l’iscrizione

 In caso di rifiuto motivato, si può ricorrere al giudice del registro entro 8 giorni; inoltre

 contro il suo decreto può essere fatto ricorso in tribunale.

La rappresentanza è la possibilità di agire in nome e per conto di un’altra persona, in modo tale

che tutti gli effetti giuridici attivi e passivi ricadano direttamente nella sfera del rappresentato;

può essere conferita tramite procura (mandato con rappresentanza, dove le modifiche devono

Appunti di Luisa Gasparini

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essere conoscibili ai terzi, altrimenti non sono opponibili), oppure per legge (ad esempio i

genitori). Esiste anche la rappresentanza senza mandato, ma in questo caso gli effetti ricadono in

capo al rappresentante, che poi li trasferisce al rappresentato (di cui non è speso il nome).

In particolare, la rappresentanza commerciale prevede tre figure, ovvero:

L’institore (art. 2203), ovvero il direttore generale:

 È preposto dal titolare all’esercizio dell’impresa (o della sede secondaria o di un

o ramo) con un potere di gestione generale, che abbraccia tutte le operazioni della

struttura a cui è preposto.

È sottoposto solo all’imprenditore (se opera nell’impresa generale) o ad un altro

o institore (se opera in una filiale)

È obbligato, insieme all’imprenditore stesso, all’obbligo di iscrizione e di tenuta

o delle scritture contabili dell’impresa o della sua sede e anche alle sanzioni penali in

caso di fallimento (non agli effetti personali e patrimoniali), anche se non è

dichiarato fallito

Per il solo fatto di essere institore ha potere di rappresentanza senza necessaria

o procura; il suo potere può essere ampliato o ristretto, ma ciò deve essere iscritto

ed essere conoscibile ai terzi, altrimenti non è opponibile

Non può compiere atti al di fuori dell’esercizio dell’impresa

o Può rappresentare l’imprenditore in un processo, sia in modo attivo che passivo.

o Per la tutela dell’affidamento a terzi, deve spendere il nome dell’imprenditore,

o specificando la sua funzione, altrimenti è obbligato solamente lui; se si tratta di

esercizio di impresa è obbligato comunque anche l’imprenditore.

Il procuratore :

 compie, per l’imprenditore, atti pertinenti l’esercizio di impresa, senza essere

o preposto ad essa, in un settore operativo circoscritto

ha rappresentanza ex lege, senza necessaria procura

o non ha rappresentanza processuale, nemmeno per gli atti da lui compiuti, se non

o espressamente conferita

non è soggetto agli obblighi di iscrizione nel registro delle imprese e alla tenuta di

o scritture contabili

l’imprenditore non è responsabile per atti compiuti dal procuratore senza spendita

o del suo nome, anche se sono atti rientranti nell’esercizio di impresa.

Appunti di Luisa Gasparini

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I commessi:

 Hanno mansioni esecutive e materiali, che li pongono a contatto con i terzi

o Possono ricevere dichiarazioni sull’esecuzione dei contratti e reclami

o Possono chiedere provvedimenti cautelari a favore dell’imprenditore

o I loro poteri possono essere ampliati o diminuiti e ciò deve essere reso conoscibile

o ai terzi (anche se non esiste un sistema di pubblicità legale)

Hanno poteri di rappresentanza, in modo limitato alla specie di operazioni per cui

o sono incaricati:

Non possono pretendere il prezzo senza aver effettuato la consegna

 Non possono concedere sconti o dilazioni di propria volontà

 Non possono derogare alle condizioni generali di contratto predisposte

 dall’imprenditore o alle clausole stampate sui moduli di impresa

Non possono esigere il prezzo all’estero o all’interno dei locali se

 predisposto diversamente.

V. L’azienda

La nozione data dall’ART. 2555 afferma che l’azienda è il complesso dei beni organizzati

dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa; è l’unità funziona per il fine produttivo.

L’avviamento dell’azienda :

È il maggior valore di scambio dei beni aziendali rispetto alla somma dei valori dei singoli

 beni; è l’attitudine a realizzare un profitto

È iscritto a bilancio solo se acquistato a titolo oneroso

 È una qualifica dell’azienda, con valore economico

 Può essere :

 Soggettivo, se riguarda l’abilità operativa dell’imprenditore, anche nel formare,

o conservare ed accrescere la clientela

Oggettivo, se si compone di fattori oggettivi, indipendenti dall’imprenditore.

o

Gli elementi costitutivi dell’azienda sono i beni, che possono essere di qualsiasi natura e per i

quali è irrilevante il titolo giuridico che legittima l’imprenditore a possederli. Sono organizzati

dall&rsquo