Schema: Appunti di Diritto privato comparato

IL SISTEMA GERMANICO

La storia del diritto germanico

L'influenza del diritto romano in Germania arrivò tardi, ma i suoi effetti sono stati maggiori. Intorno

al XII sec:

indebolimento del potere centrale imperiale→potenziamento del potere dei signori locali e

• delle città ▼

ciò favorì la recezione del diritto romano→impedì la formazione di un diritto

privato tedesco comune, la creazione di Corti, e di un unico ceto di giuristi

tedeschi

Il potere imperiale si frantumò sempre più a favore dei signori locali. Il metodo giuridico germanico

divenne insufficiente a soddisfare i bisogni del tempo. Secondo la concezione comune la decisione

del giudice avrebbe dovuto basarsi sul sapere giuridico tradizionale, sulla saggezza pratica,

sull'esperienza e su una generica concezione di causa→metodo giuridico irrazionale→colmato dal

diritto romano. Anche il diritto consuetudinario fu suerato dal diritto romano. (1500) Non si arrivò

alla creazione di un diritto comune come avvenne in Francia. Nel XVII sec→influenza

dell'illuminismo→i giuristi facevano discendere dai principi generali e razionali le singole norme

concrete, in modo che l'ordinamento apparisse sistematico e intellegibille.→si diffuse nelle

università il metodo astratto e razionale.

▼

le costruzioni intellettuali altamente teoriche ed astratte penetrarono subito

nella pratica invece che sulla teoria

Queste tendenze non furono accompagnate dagli ideali che abbiamo visto in Francia, ma

basate sul paternalismo benevolo di un'autorità illuminata tendente a tenere a bada i propri

sudditi.

Prime codificazioni→1756 Kreittmayr, variante bavarese. Tra le altre codificazioni influenzate dal

diritto di ragione abbiamo ALR prussiano. (dettagli pag.170). Fine XVIII e inizio XIX→il diritto

della ragione era già in declino. Nuove correnti di pensiero: romanticismo e soprattutto la Scuola

storica→fondatore Savigny: concepisce il diritto come prodotto della storia e della cultura che

trovava le sue radici nel profondo dell'anima, maturando nel corso di un lungo procedimento

storico. Perciò il vero diritto è il diritto consuetudinario, che si evolve e si tramanda negli usi e nelle

consuetudini in cui è racchiuso ed i cui portatori sono il popolo. Avversario si Savigny fu

Thibaut→vedeva la necessità di sostituire il frammentario particolarismo tedesco con una

codificazione tedesca generale, sul modello del Code civil al fine di creare le basi per

un'unificazione politica della Germania→impossibile da realizzare. Savigny rispose sostenendo che

i codici promulgati, austriaco e francese, non appagavano il suo essere aristocratico, conservativo,

tradizionalista e cosciente del suo stato→necessario elaborare le norme esistenti e svilupparle nel

corso della storia. IL diritto per Savigny era il prodotto della storia→studio dell'evoluzione storica

del diritto, riconobbe subito il ruolo importante delle fonti tedesche. Inoltre egli era un sostenitore

dell'umanesimo→istituti romani erano visti come forme pure e superiore. Non si realizzò che il

diritto romano fosse utilizzato come stumento per disciplinare razionalmente la vita sociale. Dalla

scuola storia alla Scuola Pandettistica→scopo di un'elaborazione sistematica e dogmatica del

materiale giuridico romano. Il materiale di base non era più il diritto di ragione, ma i principi

del diritto romano .L'ordinamento ora era:

un sistema chiuso

• base di diritto romano

• concetti, principi dai quali mediante operazioni logico-scientifiche si poteva ricavare la

• soluzione di qualsiasi caso giurisprudenziale

▼

l'applicazione del diritto divenne un procedimento tecnico, che ubbidiva alla necessità

logica di astratti concetti giuridici, ma che non aveva più nulla a che fare con la ragion-

pratica, con i valori sociali,etiche,religiose ed economiche

In questo periodo alla Germania mancava:

un ceto di giuristi organizzato, pratici e politicamente influente

 una giustizia centralizzata

 un diritto privato unitario



→così la dottrina pandettistica potè prendere piede il cui Codice civile (BGB) deve essere debitore

▼

condanna del metodo concettuale

Sviluppi nel XIX sec:

ci furono i primi sviluppi di diritto unitario→nel diritto commerciale e in quello dei titoli di

• credito.

1865→presentato un progetto per il diritto delle obbligazioni→base pandettistica

• 1871→regno bismarckiano→unificazione delle Corti

• Lasker e Miquel→via all'opera preparatoria del codice civile tedesco che durò 20 anni

• 1874 prima Commissione→Plank e Windsscheid→critiche:

• forma esageratamente dottrinale della pandettistica

▪ lessico difficile da comprendere dalla gente comune

▪ Gierke→le tradizione giuridiche tedesche trascurate

▪ Menger→difesa agli interessi delle classi più ricche

▪

seconda commissione→poche modifiche, prettamente linguistiche→progetto del 1895

• 1 gennaio 1900 entrata in vigore del BGB

• Il BGB tedesco

Il BGB appartiene a quei codici dal carattere conservatore e tradizionale→Zitelman: un riassunto

prudente del dato storico, piuttosto che l'inizio di un nuovo futuro. Borghesia: ruolo rilevante nella

vita pubblica che alleandosi con le forze conservatrici dello Stato unitario prussiano→impero

tedesco.

Convinzioni tedesche:

vita economica→il bene della comunità avrebbe potuto realizzarsi da solo, senza intrusioni

da parte dello stato

politica→patriarcale e autoritatia

l'uomo alla base del BGB→non l'artigiano o l'operaio, ma piuttosto il ricco imprenditore. Il

proprietario terriero.. cioè dell'uomo da cui si poteva pretendere la capacità di muoversi

nella propria libertà contrattuale d'impresa e di concorrenza, nonché di proteggersi da

qualsiasi danno potesse esergli arrecato.

Differenze con gli altri codici:

Austria→nel BGB:

non troviamo il buon senso chiaro e razionale dell'ABGB

Svizzera→ nel BGB:

non troviamo lo stile chiaro e popolare dello ZGB

Francia→nel BGB:

non troviamo gli ideali di uguaglianza e di libertà dei cittadini del Code Civil

non troviamo l'eleganza, il carattere pregnante, la sua brevità epigrammatica,la

passione del Code Civil ▼

il BGB non è rivolto al cittadino, ma al giuristadi

professione,rinunciando alla comune

comprensibilità,sostituendo la casuistica concreta

con il linguaggio astratto e cooncettuale, che

comprende solo l'esoerto dopo anni di pratica,

ammirando la sua precisione e il suo rigore di

pensiero.

Caratteristiche stutturali del BGB:

massima importanza per la precisione,chiarezza, compiutezza delle sue disposizioni

stile difficile

struttura di frasi complicata, che ricorda le antiche forme gotiche

nessuno in Germania nutre passione sincera per il proprio codice

Struttura:

→5 materie a ciascuna delle quali è dedicato un libro:

1. Parte Generale→finalizzato a displinare alcuni istituti giuridici con cui il giurista opera nelle

obbligazioni, nei beni, nella famiglia e nelle succesioni

2. Diritto delle obbligazioni

3. Diritto delle proprietà

4. Diritto di famiglia

5. Diritto delle successioni

Caratteristiche e concezioni del BGB:

la proprietà dei beni possa derivare non solo in forza di contratto di vendita, ma anche con

donazione e permuta

disciplina l'annulabilità per errore, dolo o violenza, la rappresentanza, la condizione.. allo

stesso modo per tutti i negozi giuridici

Influenze della Scuola Pandettistica e del BGB:

→la sistematicità, la terminologia astratta e concettuale erano un prodotto tipico tedesco e si

sarebbe difficilmente adattato ad un'altra realtà.

Francia→Saleilles: influenzò la dottrina francese contribuendo allo sviluppo di quel

fenomeno da cui i francesi si discostano →esponendo delle dottrine generali

Inghilterra→meno eco in quanto il diritto romano non influenzò molto. Colpì alcuni

giuristi→Maitland che defìnì il BGB “il miglior codice che il mondo abbia mai visto”

Ungheria

Cecoslovacchia e Jugoslavia

Romania→si sono rifatti al BGB per quanto riguarda la sistematica

Estremo Oriente→lo riprendeva eccetto il diritto di famiglia e le successioni

Giappone→ma dopo la seconda guerra mondiale→influenze anglo-americane

Grecia→i primi progetti per un codice iniziarono durante le guerre di liberazione dai turchi

che arrivò nel 1821-27. Per l'indipendenza si erano rifatti al modello francese, ma un altro

orientamento era quello romano-bizantino. 1835 contatti con la Germania→il principe Otto

e il professor Maurer: diedero un tributo notevole per l'evoluzione del diritto con corsi di

Pandette presso l'università di Atene. Fu naturale considerare il diritto tedesco, perche era

più vicino a quello romano. 1940 promulgaizone del codice, 1946 entrò in vigore. La

struttura riflette quella del BGB, ma ci sono richiami al codice svizzero, francese e italiano.

La parte generale c'è ma migliarata con modifiche(→garantisce la tutela al diritto di

personalità). La forma linguistica è stata migliorata ovunque. Minore è l'influenza del BGB

nel diritto di famiglia (tradizioni greco-ortodossa), dei beni e delle successioni. Il codice

greco non è una copia servile del BGB→i redattori greci hanno operato con uno spirito

critico capaci di riconoscere e evitare le debolezze linguistiche del BGB, il suo

concettualismo esagerato e l'arretratezza nei nuovi rapporti sociali. Fu comunque

naturale che i greci si siano basati sulla Germania poiché nel complesso c'erano gli stessi

principi.

Ci si chiede come è possibile che il codice sia sopravvissuto senza grandi modifiche alle crisi

passate della moderna storia. Evoluzione:→merito della giurisprudenza e del legislatore

Campi di evoluzione Legislatore Giurisprudenza

nel diritto dei contratti→prevale il Con Essa impose al prestatore di un

pensiero della libertà formale e l'evoluzione lavoro un generico dovere di

dell'eguaglianza dei contraenti→ogni dello stato correttezza, e al datore di lavoro

soggetto conlude liberamente ed in modo borghese , un generico dovere di

autoresponsabile ogni tipo di contratto egli ha assistenza e trattamento

potuto paritario.

Problematica del lavoro: atteggiamento

◦ mitigare e

anti-laborista→evoluzione: ogni limitare i

contraente deve comportarsi secondo principi

buona fede nelle relazioni contrattuali. liberali del

diritto dei

contratti

borghese.

ne