Riassunto esame Diritto privato, prof. Tosi, libro consigliato Diritto privato,Franceschelli

Diritto privato e le sue fonti

Il diritto privato regola i rapporti tra privati offrendo una soluzione concreta ai conflitti d'interesse, ciò implica che vi sia un rapporto intersoggettivo, ovvero l'esistenza di una societas. Fonte primaria del diritto privato è il codice civile suddiviso in 5 libri:

• Persone e famiglia
• Successioni
• Proprietà
• Obbligazioni
• Lavoro
• Tutela dei diritti

Preceduti dalle preleggi e seguiti dalle disposizioni di attuazione e dalle norme transitorie.

Soluzioni alternative alle controversie

Il diritto privato studia le norme regolanti i rapporti fra privati e al di fuori del processo; il processo civile è il luogo di verifica della norma di diritto privato. Esistono però mezzi alternativi per risolvere le controversie:

• Arbitrato: modo di definizione delle controversie civili alternativo alla giustizia ordinaria
• Mediazione: attività professionale svolta da un terzo al fine di assistere i soggetti nel raggiungimento di un accordo amichevole e/o nella formulazione di una proposta per risolvere la controversia
• Negoziazione assistita: procedura cogestita dagli avvocati volta al raggiungimento di un accordo che eviti il giudizio e consenta la formazione di un titolo esecutivo extragiudiziale

Fonti del diritto

Le fonti del diritto possono essere:

• Di cognizione: strumenti utili alla conoscenza della norma
• Di produzione: meccanismi di formazione delle norme, disciplinati dalla costituzione che indica gli organi delegati alla loro elaborazione e approvazione

La gerarchia delle fonti è disciplinata dall'articolo 1 delle preleggi e le ordina così:

• Leggi: vengono pubblicate sulla gazzetta ufficiale della Repubblica ed entrano in vigore 15 giorni dopo.
• Regolamenti: norme giuridiche emanate da organi esecutivi che non possono abrogare/modificare leggi né derogare ai principi generali del diritto
• Consuetudine: comportamento generale, costante e uniforme ripetuto nella convinzione di obbedire a principi giuridici (elemento oggettivo=comportamento + elemento soggettivo=convinzione); si distingue in:
  • Consuetudo secundum legem (richiamata dalla legge)
  • Consuetudo praeter legem: (oltre la legge)
  • Consuetudo contra legem (vietata)

Concetti e definizioni nel diritto privato

Istituto giuridico: insieme coordinato di norme.

Fattispecie: complesso di fatti a cui una norma ricollega una vicenda.

Fatto giuridico: evento che produce effetti giuridici a prescindere dalla volontà dell’uomo. Può suddividersi in:

• Fatti costitutivi: generano la nascita di una situazione giuridica
• Fatti estintivi: generano il venir meno di una situazione giuridica
• Fatti modificativi: generano una modificazione di una situazione giuridica
• Fatti impeditivi: generano un impedimento al sorgere di una situazione giuridica

Il diritto non sorge se il fatto non si compie: onere della prova (art. 2697), actore non probante reus absolvitur. I mezzi di prova sono:

• Prova documentale: atto pubblico / scrittura privata
• Scritture contabili di imprese soggette a registrazione
• Prova testimoniale
• Presunzioni (conseguenze che la legge trae da un fatto noto)
• Confessioni (dichiarazioni di una delle parti favorevoli all’altra)
• Giuramenti (dichiarazione solenne della veridicità di un fatto)

I fatti giuridici sono resi pubblici mediante:

• Pubblicità notizia: utile a rendere il fatto conoscibile a terzi
• Pubblicità costitutiva: la sua assenza impedisce il compiersi degli effetti del fatto
• Pubblicità dichiarativa: determina la possibilità di opporre un atto nei confronti di terzi
• Trascrizione a cui sono soggetti fatti inerenti diritti immobiliari come contratti che:
  • Trasferiscono la proprietà di beni immobili
  • Costituiscono/trasferiscono/modificano il diritto di usufrutto/superficie/dell’enfiteuta su beni immobili
  • Costituiscono comunione dei diritti su menzionati

Atto giuridico

Atto giuridico: fatto a cui sono ricollegati effetti giuridici in quanto espressione di volontà. Si distingue in:

• Atto negoziale
• Atto non negoziale (modificazione materiale del mondo esterno)
• Atto dovuto (adempimento obbligo)
• Atto lecito/illecito (conforme/contrario al diritto)
• Atto a formazione istantanea/successiva (si esaurisce in breve tempo/si protrae nel tempo)
• Atto semplice/composto/complesso (a cui concorre la volontà di un soggetto/più soggetti/in cui più volontà si fondono in una volontà comune)

Norma giuridica

La norma giuridica è generale (generalità destinatari), astratta (nell’ipotesi) e provvista di sanzione (civile o penale). Può essere:

• Derogabile: applicabile se le parti non dispongono altrimenti
• Inderogabile
• Suppletiva: integrante la volontà negoziale se mancante

Efficacia della norma:

• Nel tempo: entra in vigore 15 giorni dopo la sua pubblicazione e non ha effetto retroattivo
• Nello spazio: è in vigore sul territorio italiano

Perdita dei diritti

La perdita dei diritti può avvenire per:

• Prescrizione: estinzione del diritto se non esercitato dal titolare per il tempo determinato dalla legge (10 anni)
  • Estintiva: causata dall’inerzia
  • Presuntiva: causata dalla presunzione di adempimento dell’obbligo

La prescrizione si estingue quando il titolare esercita il diritto e si sospende quando il titolare è impossibilitato all’esercizio del diritto (per rapporto tra le parti o per condizione del titolare).

• Decadenza: perdita della possibilità di acquistare un diritto per inerzia del titolare

Persona fisica

La persona fisica ha capacità:

• Giuridica: idoneità ad essere titolare di diritti e doveri, acquisita con la nascita
• Di agire: idoneità ad acquistare ed esercitare autonomamente i propri diritti e doveri, acquisita con la maggiore età

La sede della persona fisica si distingue in:

• Domicilio: luogo in cui ha stabilito sede dei suoi affari e interessi
• Residenza: luogo in cui dimora abitualmente
• Dimora: luogo in cui si trova

La cessazione della persona fisica avviene per morte (che comporta l’estinzione dei diritti ad essa riferibili) o commorienza (morte simultanea di più persone). I casi particolari di estinzione dei diritti riferibili alla persona fisica sono:

• Scomparsa (art. 48): mancanza dalla residenza/domicilio, si nomina un curatore dello scomparso che ne gestisce e conserva i beni
• Assenza (art. 49): dichiarata a 2 anni dalla scomparsa, comporta l’ammissione degli eredi al possesso temporaneo dei beni (no alienazione, ipoteca e sottomissione a pegno) e la non impugnabilità del matrimonio del coniuge finché persiste l’assenza
• Morte presunta (art. 58): dichiarata a 10 anni dalla scomparsa, comporta la piena disposizione dei beni da parte degli eredi e la non impugnabilità assoluta del matrimonio del coniuge

Status familiae

Lo status familiae della persona fisica è regolato dal titolo 5 del libro 1:

• Parentela: vincolo di sangue che unisce persone discendenti dalla stessa entro il 6^o grado, calcolato enumerando le generazioni escluse lo stipite per la linea retta e risalendo da una persona allo stipite in comune e da questo all’altra per la linea collaterale
  • Linea retta: discendenti gli uni dagli altri
  • Linea collaterale: persone aventi uno stipite in comune
• Coniugio: vincolo che sorge con il matrimonio
• Affinità: vincolo che unisce un coniuge ai parenti dell’altro (cessa solo per annullamento del matrimonio)

Incapacità e misure di protezione

Si tratta di misure protettive a favore di chi è incapace di curare i suoi interessi.

• Incapacità assoluta: minore età e interdizione
• Incapacità relativa: emancipazione, amministrazione di sostegno
• Incapacità legale: minore età, interdizione e amministrazione di sostegno
• Incapacità naturale: tutela situazioni di temporanea incapacità di intendere e di volere, rendendo annullabili gli atti compiuti in tale stato

1. Minore età: il minore è soggetto alla potestà dei genitori, in mancanza dei quali è affidato ad un tutore.

2. Emancipazione: il 16enne che si sposa è abilitato a compiere atti di ordinaria amministrazione, affiancato da un curatore per quelli di straordinaria amministrazione.

3. Interdizione giudiziale: ha natura protettiva per chi non è in grado di provvedere ai propri interessi, affiancandogli un tutore. Interdizione legale: ha natura sanzionatoria per condannati a più di 5 anni di reclusione.

4. Inabilitazione: tutela situazioni in cui il soggetto non richiede un’assoluta privazione della capacità di agire ma una certa protezione giuridica, perciò gli si affianca un curatore e si limita la sua capacità di agire ai soli atti di ordinaria amministrazione.

N.B. Interdizione e inabilitazione possono essere promosse d’ufficio dal PM o dai familiari (coniuge o persona stabilmente convivente, affini fino a 2^o grado e parenti fino al 4^o); la situazione viene esaminata richiedendo l’ausilio di un consulente tecnico o la disposizione di mezzi istruttori e la pronuncia avviene per mezzo del tribunale. Gli effetti si producono con la pubblicazione della sentenza e solo con sentenza possono essere revocati.

5. Amministrazione di sostegno: tutela di persona che a causa di infermità fisica o psichica è temporaneamente o parzialmente impossibilitata a curare i propri interessi, gli si affida perciò un amministratore di sostegno e gli si garantisce capacità di agire per i soli atti di ordinaria amministrazione.

Registri dello stato civile

L’ufficio dello stato civile conserva i registri delle nascite, della cittadinanza, dei matrimoni e delle morti, rilasciando per ogni materia documenti che attestino lo stato civile dell’individuo. I registri sono pubblici e tenuti in ogni comune facendo prova di ciò che l’ufficiale pubblico attesta avvenuto in sua presenza.

Diritti della personalità

I diritti della personalità sono assoluti (si esercitano erga omnes), inviolabili (protetti dalla costituzione), indisponibili (il titolare non può disporne), intrasmissibili (nascono e si estinguono con il titolare), inalienabili e imprescrittibili. Essi sono:

• Diritto alla vita e all’integrità fisica: implica il divieto di atti di disposizione del proprio corpo se implicanti permanente diminuzione dell’attività fisica
• Diritto al nome: comprendente prenome e cognome, e implicante per la moglie l’affiancamento al suo cognome di quello del marito
• Diritto all’immagine e al ritratto: implica il divieto di pubblicazione di immagini pregiudicanti la reputazione della persona, il divieto di pubblicazione del ritratto di una persona senza il suo consenso (eccetto se essa è nota o ricopre un ufficio pubblico, se necessario alla polizia o a scopi scientifici/culturali, o se collegata a fatti d’interesse pubblico)
• Diritto all’onore, alla reputazione e al decoro
• Diritto all’identità personale: (sintesi degli elementi formanti la personalità dell’individuo) implica il diritto a non veder travisare il proprio pensiero politico, religioso...
• Diritto morale dell’autore: implica la facoltà di rivendicare la paternità dell’opera, opporsi a deformazioni dell’opera, determinare momento e limiti di pubblicazione e di ritiro dell’opera dal commercio
• Diritto alla riservatezza: tutelato dal codice della privacy (basato sul principio per cui ognuno ha diritto alla protezione dei dati personali lui riguardanti) e dalla legge 31 dicembre 1996 che attuò la convenzione di Strasburgo relativamente alla tutela dall’elaborazione automatica dei dati personali.
• Diritto di libertà nell’uso dei mezzi di comunicazione elettronica

Persona giuridica

La persona giuridica è un’entità collettiva soggetto di diritti per volontà di legge attraverso la teoria della finzione (persona giuridica= finzione utile a riferirvi rapporti giuridici) e la teoria organica (persona giuridica= organismo sociale distinto dalle persone che lo compongono).

• Enti persone giuridiche: godono di capacità giuridica generale e piena autonomia patrimoniale
• Enti non personificati: godono di capacità giuridica parziale e autonomia patrimoniale imperfetta

La persona giuridica è un complesso organizzato di persone o beni utili a uno scopo, a cui la legge attribuisce qualità di soggetto di diritto e dunque capacità giuridica. Le caratteristiche principali sono: autonomia patrimoniale perfetta (il patrimonio della persona giuridica è distinto da quello delle persone fisiche che la compongono) e sede legale e sede effettiva (luogo in cui si svolgono le attività di amministrazione e direzione e si convocano le assemblee).

L’acquisto di personalità giuridica avviene:

• SRL, SAPA e SPA: iscrizione al registro delle imprese (preceduta da un controllo notarile sulla legittimità dell’atto)
• Associazioni e fondazioni: iscrizione al registro delle persone giuridiche (preceduto da un vaglio discrezionale della pubblica amministrazione che valuta se il patrimonio è adatto allo scopo)

Tipologie di persone giuridiche

1. Associazioni e fondazioni

• Associazione: ente con personalità giuridica in cui prevale l’elemento personale e che persegue uno scopo non lucrativo. Costituita con l’atto costitutivo redatto da notaio, si autoregola mediante lo statuto (insieme norme che regolano la vita dell’associazione). Gli organi costituenti l’associazione sono:
  • Assemblea: riunione degli associati in funzione deliberante che forma la volontà dell’ente
  • Amministratori: hanno potere di rappresentanza rispondendo all’associazione secondo le norme sul mandato e vincolandola verso terzi
  • Associati: componenti dell’associazione che possono sempre recedere e possono essere esclusi solo per gravi motivi mediante voto in assemblea
  L’estinzione dell’associazione avviene per cause previste dall’atto costitutivo/statuto, per scopo raggiunto/impossibile, per morte di tutti gli associati o per delibera di scioglimento, in ogni caso si procede alla liquidazione del patrimonio che viene devoluto conformemente allo statuto o secondo deliberazioni dell’assemblea.
• Fondazione: ente con personalità giuridica in cui prevale l’elemento patrimoniale e che persegue uno scopo non lucrativo. Costituita con atto costitutivo o per testamento è caratterizzata dalla revocabilità fino all’inizio dell’opera disposta dal fondatore e si autoregola mediante lo statuto. Gli organi costituenti la fondazione sono:
  • Patrimonio: costituito dal fondatore
  • Amministratori: gestiscono e rappresentano la fondazione
  • Controllo: derivante dall’autonomia governativa

2. Imprese sociali: organizzazioni private che esercitano attività al fine di produzione/scambio di beni/servizi di utilità sociale con fini di interesse generale

• Associazioni di volontariato: caratterizzate da attività spontanee, gratuite e non retribuite
• ONLUS: caratterizzate da finalità sociali e assenza di scopo lucrativo, che svolgono attività nei settori di assistenza sociale e sociosanitaria, beneficenza, istruzione, sport, beni culturali e ambientali, diritti civili e ricerca
• Associazioni di promozione sociale: espressione di solidarietà e partecipazione

3. Enti non personificati: caratterizzati da autonomia patrimoniale imperfetta ma piena capacità di acquisto immobiliare a titolo di donazione o testamento

• Associazioni non riconosciute: centro d’imputazione di situazioni giuridiche dotato di proprio patrimonio, propria capacità sostanziale e propria capacità processuale (sta in giudizio nella persona che la dirige o presenzia). Nasce mediante accordi tra associati e possiede un fondo comune, la responsabilità per le obbligazioni assunte ricade su chi agisce per conto dell’associazione
• Comitati: organi perseguenti scopi altruistici con raccolta pubblica di fondi; caratterizzati da: responsabilità degli organizzatori verso il comitato, responsabilità dei componenti verso terzi, capacità processuale (stanno in giudizio nella persona del presidente)

Negozio giuridico

Il negozio giuridico è una manifestazione di volontà diretta a effetti giuridici riconosciuta dall’ordinamento come meritevole di tutela (poiché espressione di autonomia privata= facoltà di regolare come si vuole i rapporti giuridici con gli altri soggetti).

Elementi essenziali: la loro mancanza comporta la nullità. Sono:

• Volontà: che dev’essere libera, consapevole e manifestarsi espressamente (linguaggio) o tacitamente (comportamenti concludenti). Si noti che il silenzio non può considerarsi manifestazione di volontà, la riserva mentale (non espressa) è indifferente e in caso di discordanza tra pensato e detto si opta per un compromesso.
• Forma (solo se prevista dalla legge): può essere ab substantiam (essenziale) o ab probationem (utile a provare l’esistenza del negozio)
• Oggetto
• Causa

Elementi accidentali

• Condizione: avvenimento futuro e incerto da cui può dipendere il sorgere o il venir meno del negozio. Può essere:
  • Sospensiva (nessun effetto finché non si verifica)
  • Risolutiva (risolve il negozio avverandosi)
  • Potestativa (legata alla volontà di una parte ma a questa non indifferente)
  • Meramente potestativa (collegata alla sola volontà del soggetto)
  • Mista (il suo avverarsi dipende in parte dalla volontà di una parte e in parte dal caso)
• Termine: avvenimento futuro e certo dal quale o fino al quale ha effetto il negozio
• Modo: peso che si oppone ad una liberalità per limitarla

Classificazioni dei negozi giuridici

• Negozi giuridici unilaterali (una sola manifestazione di volontà), bilaterali (due), plurilaterali (più)
• Negozi giuridici recettizi