Riassunto esame diritto privato, prof Pongelli, libro consigliato Manuale di diritto privato, Franceschelli

Capitolo I: Il diritto privato

Nozioni introduttive

Che cos'è il diritto?

Quando si parla di diritto si intende:

• Sistema di comandi
• Necessità che sorge in una comunità per regolare la vita di tutti i giorni

Il termine diritto può essere utilizzato attribuendogli diversi significati:

• In senso oggettivo: complesso di regole vigenti in un determinato luogo e momento storico
• In senso soggettivo: poteri e facoltà in capo al singolo soggetto titolare dello specifico diritto
• Sistema di garanzie che vengono assicurate da questo complesso di regole: determinazione dello stato di diritto che è in contrapposizione allo stato assoluto

Significato nel linguaggio tecnico giuridico

• Diritto: insieme di principi e di regole che si traggono attraverso l’interpretazione e l’applicazione delle norme
• Norma: regola caratterizzata dalla giuridicità (l’insieme delle norme costituisce il diritto)
• Legge: testo legislativo fonte del diritto
  • L'articolo contiene una norma
• Ordinamento giuridico: pluralità di norme che collegate tra loro formano un insieme unitario e ordinato. Modo in cui una società si ordina e si organizza attraverso il sistema complesso di norme giuridiche che lo compongono e che sono prodotte in conformità ad un apparato di fonti del diritto (tutti i diritti collettivamente compongono il nostro ordinamento giuridico)

Norma giuridica

Regola del diritto

• Prescrittiva: descrive una fattispecie al verificarsi della quale conseguono determinate conseguenze giuridiche
• Generale e astratta: la fattispecie contenuta è generale e astratta in quanto non fa riferimenti specifici (esistono anche quelle speciali) — qualifica un fatto o un comportamento
• Coercitiva: ciò che è contenuto nella norma deve essere rispettato — sanzione e attuazione forzata

La norma giuridica si differisce da altre regole che non sono giuridiche, ad esempio le regole descrittive o le regole morali e religiose.

Il diritto privato

Si definisce privato perché regola i rapporti tra privati; la sua fonte primaria è il codice civile, ossia raccolta sistematica (ogni norma ha senso solo in relazione alle altre) di norme che compongono il diritto privato. L’attuale codice civile è stato emanato con un Regio decreto nel 1942 (precedente del 1865).

Il diritto italiano è un diritto codificato poiché le norme giuridiche che compongono il nostro ordinamento sono contenute in diversi codici che costituiscono una raccolta sistematica di norme.

• Codice civile
• Codice penale
• Codice di procedura civile
• Codice di procedura penale
• Codice della navigazione

Questi sono i codici principali, tutti gli altri derivano da questi, ad esempio i codici di settore.

Concetto di diritto

• Inteso come scienza: se il diritto fosse una scienza vera e propria, avrebbe una sua esatta applicazione, non sarebbe soggetto a dubbi o interpretazioni, e avrebbe una prevedibilità tale da rendere superfluo qualsiasi giudizio o contenzioso. Tuttavia, così non è, poiché nonostante la presenza di un diritto positivo e scritto, non si può considerare una scienza esatta. Le norme spesso necessitano di un’interpretazione e non si può dare una certezza assoluta al diritto.
• Inteso come arte: i latini preferivano questa accezione “il diritto è l’arte di ciò che è buono e ciò che è equo”. Questo dà la dimensione di come all’epoca il diritto aspirasse a valori morali e etici che servono per governare la vita nella società.
• Inteso come tecnica: si parla di una tecnica giuridica che consente, attraverso strumenti giuridici precisi, di regolare la vita all’interno della società evitando i conflitti o proporre soluzioni per gestire i conflitti; il linguaggio è quindi tecnico, per cui la forma è anche sostanza.

Fra tutti gli strumenti idonei a mantenere la coerenza fra dio e le creature, c’è il diritto, che ha il compito di mantenere l’equilibrio e la giustizia (equitas e veritas). Diritto e giustizia si differenziano, la giustizia deve soppesare valori e interessi per trovare un equilibrio che corrisponde alle regole di diritto ma allo stesso tempo deve far valere ciò che viene deciso secondo diritto.

Caratteristiche del diritto privato

• Rapporto inter soggettivo (societas): se non ci fosse una società, mancherebbe la necessità di istituire delle regole e quindi il diritto privato che determinano i comportamenti da adottare e le conseguenze.
• Non ogni rapporto tra privati è regolato dal diritto.
• Il diritto si pone come soluzione concreta di un conflitto di interessi che insorgono in una societas = scienza pratica perché provoca dei risvolti nell’aspetto pratico e consente di tornare delle soluzioni.

Il codice civile

Struttura

Un unico volume suddiviso in 6 libri, preceduti dalle Disposizioni sulla legge generale:

• Libro 1: Persone e famiglia
• Libro 2: Successioni
• Libro 3: Proprietà
• Libro 4: Obbligazioni (disciplina sul contratto in generale e contratti tipici)
• Libro 5: Lavoro (materia societaria, imprenditoriale)
• Libro 6: Tutela dei diritti

Oltre a questi libri sono contenuti alcuni codici di settore e alcune leggi speciali che vanno a disciplinare aspetti inerenti al diritto privato ma si trovano esternamente ai libri del codice civile (legge sul divorzio, sulle locazioni).

Storia

Si tratta di un’evoluzione storica, in particolare negli ultimi 3 secoli:

• 1700: primo secolo di rottura che ha portato un distacco dal diritto comune che regolava gin dai tempi del Medioevo
• 1800: secolo delle grandi evoluzioni, in particolare il codice civile francese (Code Napoleon) che ha ispirato il primo codice civile italiano del 1865
• 1900: secolo delle grandi modifiche come la costituzione della repubblica, dell’Unione europea che ha portato all’esistenza di un ordinamento giuridico comunitario

Il diritto privato nasce dal diritto romano, creato in epoca repubblicana.

• 529 imperatore Giustiniano —> prima codificazione del diritto: codice giustinianeo Corpus iuris civilis.

Composizione

I parte: Codex e novelle —> legislazione imperiale con il codice e le leggi affiancate al codice

• II parte: Digesta —> pandette cioè i casi giurisprudenziali risolti
• III parte: Istituziones —> manuale attraverso cui si imparava e insegnava il diritto

Caduta dell’impero —> sviluppo di un Diritto comune: un diritto non scritto che conteneva una continua rivisitazione dei principi di diritto romano, mancava la certezza

• Regni barbarici —> potere personale del re o del capo tribù amministrava la giustizia
• Rinascita del diritto romano dopo l’anno mille
• Diritto della chiesta e diritto canonico —> sviluppo del diritto di famiglia e delle persone
• Lex mercatoria e diritto commerciale
• Rivoluzione americana 1776 —> principio di uguaglianza
• Rivoluzione francese —> distruzione del sistema giuridico precedente, per l’affermazione dei principi di libertà, fraternità e uguaglianza davanti alla legge

Code Napoleón

È stato il primo nel resto di Europa, per questo ha costituito il modello delle successive codificazioni nazionali, non solo di quella italiana, ma anche su quella spagnola e tedesca.

Composizione

• I libro: si occupava delle persone
• II libro: si occupava dei beni e della modificazione della proprietà
• III libro: si occupava dei modi di acquisto della proprietà

1806: entra in vigore il codice di Napoleone per il Regno d’Italia

• 1865 Unificazione del Regno d’Italia emanazione di un codice civile italiano unificato: codice civile unitario

Composizione

• I libro: persone
• II libro: beni, proprietà e le sue modificazione
• III libro: modi di acquistare e di trasmettere la proprietà e gli altri diritti sulle cose

• 1882 codice di commercio

Composizione

• I libro: commercio in generale
• II libro: commercio marittimo e navigazione
• III libro: fallimento
• IV libro: esercizio delle azioni commerciali

• 1942 unificazione del diritto privato fondendo in un unico codice il codice civile e il codice del commercio, i libri diventano 6 e nel libro V viene fatto rifluire buona parte del codice del commercio: codice civile attuale

Leggi speciali coeve al codice: regolano i settori di diritto privato che avrebbero potuto essere disciplinati all’interno del codice, lo completano:

• Legge fallimentare
• Legge sulla cambiale
• Legge sull’assegno
• Legge sui brevetti e marchi d’impresa
• Legge sui brevetti per l’invenzione industriale
• Legge sul diritto d’autore

Leggi speciali successive al codice: si collocano al di fuori del codice, lo riformano. Nel corso degli anni hanno portato alla creazione di codici minori:

• 2003: Codice della privacy
• 2003: codice delle comunicazioni elettroniche
• 2005: codice dei beni culturali e del paesaggio
• 2005: codice della proprietà industriale
• 2005: codice delle assicurazioni private
• 2005: codice del consumo
• 2006: codice degli appalti pubblici

La costituzione

Pubblicata nel 1947, entrata in vigore nel 1948, costituisce l’insieme dei principi fondamentali su cui si fonda il nostro ordinamento giuridico.

• Principi fondamentali
• Parte I: diritti e doveri dei cittadini
• Parte II: ordinamento della repubblica

Differenza tra diritto privato e diritto pubblico

• Diritto pubblico: regola i rapporti tra stato e cittadini (in senso verticale)
• Diritto privato: si sviluppa in senso orizzontale tra privati siano esse persone fisiche o persone giuridiche

Il codice di procedura civile

Suddiviso in 4 libri:

• Libro 1: disposizioni generali
• Libro 2: processo di cognizione
• Libro 3: processo di esecuzione
• Libro 4: procedimenti speciali

La piramide del sistema giudiziario

Riferimento ai vari gradi di giudizio:

• Giudice di livello inferiore —> impugnazione davanti ad un giudice di livello sovraordinato
• Giudice di pace: grado inferiore al quale ci si rivolge per questione di modesto valore, la cui sentenza viene appellata davanti al tribunale e successivamente davanti alla cassazione
• Tribunale: si svolge il processo al cui termine la parte soccombente potrà appellarsi alla corte d’appello per richiedere l’annullamento della sentenza di primo grado
• Corte d’appello: se anche la sentenza della corte d’appello non soddisfa il soccombente potrà rivolgersi alla corte di cassazione, livello più alto
• Corte di cassazione: decide soltanto su questioni di diritto, può annullare la sentenza della corte d’appello soltanto se ritiene che la corte d’appello ha commesso un errore nell’applicazione del diritto, non per questioni di merito
• Corte costituzionale: effettua il controllo di costituzionalità delle legge (se la corte dichiara l’incostituzionalità, la norma cessa di produrre effetti dal giorno successivo alla decisione della corte costituzionale)

I gradi di giudizio non possono essere più di tre.

Arbitrato e mediazione

Negli ultimi anni si sono sviluppati modi alternativi di soluzione alle controversie:

• Arbitrato: le parti possono convenire di affidare la decisione di una controversia ad un Collegio arbitrale; la decisione degli arbitri, ossia il lodo, ha gli stessi effetti della sentenza pronunciata dall’autorità giudiziaria
  • Arbitrato amministrativo
  • Arbitrato ad hoc
• Mediazione: le parti si affidano a un terzo mediatore che cerca di trovare una soluzione condivisa che ponga fine alla lite
• Negoziazione assistita: si tratta di una mediazione tra avvocati volta a raggiungere un accordo conciliativo che eviti il giudizio e consenta la rapida formazione di un titolo esecutivo stragiudiziale

Differenza tra diritto privato e il diritto processuale civile

La distinzione è sul piano sostanziale e applicativo:

• Diritto privato —> sostanziale
• Quando invece queste regole vengono applicate concretamente si parla del processo civile in cui si applica e si verifica la norma di diritto privato, diritto che regola la procedura. Il giudice può solo applicare le norme di diritto civile ma il processo attraverso cui tutto ciò avviene è regolato dal diritto processuale civile.

Limiti soggettivi del giudicato

Una sentenza può essere appellata entro un termine di:

• 6 mesi se non è stata notificata alla parte soccombente
• 30 giorni se è stata notificata alla parte soccombente

Al termine, la sentenza non può più essere appellata e risulta passata in giudicato; tale sentenza produce effetti solo tra le parti in giudizio (fa stato), secondo il diritto alla difesa.

Il diritto privato e la comunità internazionale

• Diritto internazionale pubblico: va a studiare come si coordinano diritti dei paesi, fissa i principi e regola i rapporti fra stati
• Diritto internazionale privato: si occupa della regolazione dei rapporti fra privati nel traffico internazionale, risolvere i conflitti di leggi
• Diritto privato comparato: si occupa della comparazione tra la pluralità di ordinamenti, cerca di capire le influenze e i punti di distanza nonché le modalità per migliorare il diritto dei singoli stati, divisi principalmente in 4 famiglie:
  • Civil Law
  • Common Law
  • Ordinamenti a fondamento religioso
  • Ordinamenti socialisti

Civil Law vs Common Law

Civil Law (famiglia romano-germanica) Common Law

• Diritto codificato: Non hanno un codice ma il sistema riposa nella Common Law
• La sentenza fa stato tra le parti nel processo e non assume portata e valore universale: Il precedente giudiziario ha valore vincolante per le corti inferiori (principio stare decisis)
• Il giudice è un funzionario il cui compito è applicare la legge: Il giudice crea la norma giuridica attraverso la sentenza
• La prima fonte del diritto è la legge: Fondamento del diritto è il precedente giudiziario

Unione Europea

Il diritto comunitario influenza l’ordinamento giuridico italiano, in quanto l’Unione europea non è solo un accordo tra stati, ma è anche una fonte di norme che influiscono sul diritto interno.

Paesi Euro 19 —> Paesi Unione Europea 28

Direttive e regolamenti

• Direttive: vincolano gli stati membri cui sono rivolte per quanto riguarda il risultato da raggiungere, salva restando la competenza degli organi nazionali in merito alla forma e ai mezzi di attuazione
• Regolamenti: hanno portata generale e sono obbligatori in tutti i loro elementi, direttamente applicabili nei paesi membri

Organi dell'Unione

1. Parlamento Europeo eletto dai cittadini degli stati membri
2. Consiglio dell’Unione Europea rappresenta i governi degli Stati membri
3. Commissione Europea motore e organo esecutivo
4. Corte di giustizia garantisce la conformità con il diritto comunitario
5. Corte dei conti gestione del bilancio dell’UE

Principi fondamentali

1. Libera circolazione di merci
2. Libera circolazione di persone
3. Libera circolazione di servizi
4. Libera circolazione di capitali

La storia

Il diritto è in continua evoluzione, in particolare l’attuale diritto è frutto di un'evoluzione millenaria, affonda le radici nel diritto romano, così come gli altri ordinamenti che rientrano nel Civil Law. Anche la terminologia giuridica è riportata dai latini e dal diritto all’epoca vigente, i brocardi latini classici vengono utilizzati per descrivere concetti e istituti e dare definizioni, questo perché l’origine di tali strumenti nasce dal diritto romano quando ancora si parlava latino.

Nel percorso di evoluzione sono stati vari i componenti e i fattori che hanno partecipato a originare il diritto attualmente esistente: il diritto comune, la lex mercatoria (abitudini commerciali, sviluppate nel corso dei secoli), gli ordinamenti stranieri.

Le fonti del diritto privato

Fonti del diritto

• Fonti di cognizione: concorrono alla conoscenza della norma giuridica, sono quindi gli strumenti di conoscenza del diritto (codice civile, gazzetta ufficiale) ignorantia iuris non excusat
• Fonti di produzione: concorrono alla formazione dell’ordinamento giuridico, sono quindi meccanismi di formazione della norma giuridica disciplinate dalla costituzione

Gerarchia delle fonti

Disposizioni sulla legge in generale: serie di norme che precedono il libro I del codice civile, si tratta di 16 articoli, tra cui l’articolo I disciplina proprio le fonti del diritto:

• Le leggi
• I regolamenti
• Norme corporative (eliminate con la fine del fascismo)
• Gli usi

Al giorno d’oggi il sistema delle fonti è più complesso di quello presentato dall’articolo in questione. L’ordine delle fonti è importante in quanto si basano sul principio di gerarchia delle fonti: norme emanate da una fonte sovraordinata prevalgono su quelle subordinate, per cui una fonte inferiore non può mai emanare norme che contrastano quelle di rango superiore.

Scala gerarchica delle fonti

• Costituzione della Repubblica Italiana: principale fonte del diritto perché tutte le fonti devono rispettarla