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Il ruolo delle corti inglesi nella interpretazione della legge compatibilmente alla CEDU
Le corti inglesi devono interpretare la legge in modo compatibile con la Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo (CEDU). Se la legge non è interpretabile in modo compatibile, le corti possono invitare formalmente il Parlamento a intervenire per risolvere il contrasto. Anche le autorità pubbliche, come la polizia, e quelle private, come le scuole private, devono agire in modo compatibile con la CEDU. Il Parlamento deve comunque approvare leggi compatibili in futuro.
Un elemento fondamentale è il precedente, che è una sentenza che può ispirare decisioni future. In Inghilterra, l'idea alla base di tutto è che il giudice trovi il principio di diritto che si nasconde dietro al caso concreto. Il riferimento al precedente esiste già a partire dal XIII secolo. Per secoli si è ritenuto che il precedente fosse vincolante, per garantire la certezza, la stabilità e la prevedibilità del diritto. Questa è la teoria dichiarativa del precedente.
Oggi, si ritiene che il giudice possa discostarsi dal precedente, nel momento in cui ci sono ragioni valide per farlo. Questo può avvenire sia tra corti di pari grado (senso orizzontale), sia tra corti di diverso grado (senso verticale).
cuiprova quanto il caso in questione sia diverso dal caso precedente > questa scelta deve comunque essere fatta con prudenza e con spirito di conservazione
Nel 1966 Lord Gardiner dichiarò formalmente soppressa la regola del precedente vincolante per la House of Lords
Stati Uniti
Concetti di precedente VINCOLANTE o PERSUASIVO sono calati nel contesto amministrativo - politico statunitense
Vincolante verticale > decisione della Corte Suprema dell’Ohio vincola le altre corti inferiori dell’Ohio
Vincolante orizzontale > se Corte Suprema dell’Ohio decide per un caso > e poi si presenta di nuovo caso analogo > deve tener conto della sua decisione precedente
Persuasivo > ratio decidendi di una corte del Texas può influenzare ratio decidendi di una corte della California
Persuasivo > in caso di diversity giurisdiction > giudice federale che si trova a decidere di una controversia tra due cittadini provenienti da due Stati diversi >
può interpretare diritto statale creando precedente giurisprudenziale (common law federale) che può orientare corti di quello Stato. Tecniche per rendere più flessibile regola del precedente: - Distinguishing: il caso in questione è diverso da caso precedente. - Overruling: il precedente NON è adeguato. - Prospective overruling: il giudice nella sentenza afferma che il precedente è stato seguito per l'ultima volta MA che non sarà più vincolante per il futuro. - Anticipatory overruling: la corte di grado inferiore NON segue il precedente di una corte di grado superiore se sa che quest'ultima non lo seguirà più. Civil law: Anche se non si parla di precedente, le sentenze delle corti di vertice guidano e persuadono corti inferiori. Sentenza Common law: Per costituire precedente e ispirare decisioni future, una sentenza deve avere una descrizione dettagliata del caso concreto e una precisazione di principi giuridici e ragioni su cui si basa.Civil law
Deve riportare ragionamento deduttivo che collega principio giuridico e norma con caso concreto
Sentenza a frase unica o dell'attende que
Art. 5 Codice civile francese > vuole ridurre al minimo rischio di attività creativa da parte della giurisprudenza
Limitazione del potere dei giudici che si rispecchia nello stile della sentenza: all'inizio > norma applicabile, poi > descrizione sintetica e funzionale del caso, e infine > decisione
il tutto collegato con attendu que
Fonti
Inghilterra
Constitution = assetto costituzionale > che ha come fonti:
Magna Charta Libertatum del 1215 > concessa da Giovanni Senzaterra > a garanzia dei privilegi di clero e feudatari
Bill of rights del 1689 > emanata dal Parlamento e approvata dai Principi di Orange dopo la Gloriosa Rivoluzione > sancisce la supremazia del Parlamento
Vari Acts che hanno introdotto gradualmente suffragio universale e sancito supremazia dell'House of Commons
Riforma
Dell'assetto costituzionale del 1998
Human Rights Act del 1998 con ratificata CEDU (Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo)
Stati Uniti
Carta Costituzionale scritta del 1789
Leggi federali
Common law federale
Costituzioni statali
Leggi statali
Common law statali
Ruolo della dottrina
Inghilterra
Ruolo marginale
Rilevanza pratica professionale
Diritto di origine giurisprudenziale e pratica
Insegnamento universitario comunque è improntato sull'analisi empirica del caso
Stati Uniti
Approccio accademico al diritto
In tutto il territorio > Law Schools in cui insegnati > diritto federale, principi su cui si fonda in generale il diritto degli Stati, senza però entrare nello specifico del diritto del singolo Stato
Insegnare diritto americano come fenomeno unitario seppure con varianti a seconda dello Stato.
Utilizzato > metodo comparatistico > tra ordinamenti di Stati diversi, tra ordinamento statale e ordinamento federale)
A ogni Law School affiliata una rivista
giuridica > strumento di circolazione di idee, opinioni e proposte interpretative.
American Law Institute > Restatement = raccolta di norme, regole e principi già esistenti > fatte da studiosi
Codici ARL prussiano del 1794 per volontà di Federico Guglielmo II
Più che codice > consolidazione (intesa come raccolta del diritto vigente)
Visione vecchia e superata della società prussiana
In vigore nei territori della Germania fino a quando non entrò in vigore il BGB nel 1900
ABGB Codice civile austriaco del 1811 ancora vigente nella Repubblica austriaca
Epoca della Restaurazione e del Congresso di Vienna del 1815
Appena passata epoca dell'Illuminismo
Questo spiega coesistenza > principi illuministi (uguaglianza cittadini, diritti fondamentali) e di istituti come servitù della gleba
In vigore nel Lombardo-Veneto fino a quando con unificazione non venne sostituito dal Codice civile del Regno di Sardegna (dal 1865 Regno d'Italia)
BGB
del 1900Napoleon > proprietà privata
BGB > negozio giuridico > che si fonda sulla manifestazione della volontà che può avere effetti giuridici > come si vede nel testamento, nel matrimonio, ecc
ZGB > persone, famiglia e successioni
Svizzera
Codice delle obbligazioni del 1881 che si aggiunse poi al ZGB del 1912
Ruolo creativo del giudice
Napoleon > art 5 > ridurre al minimo rischio di attività creativa da parte della giurisprudenza
Austria e Svizzera > giudice ha potere integrativo e creativo
Stile del codice
Napoleon > semplicità del testo
BGB > di matrice borghese e liberale > complessità e specificità dei termini utilizzati
Come può un codice sopravvivere per secoli?
Grazie a interpretazione del testo da parte di giurisprudenza e dottrina
Presenza di clausole generali dal significato elastico (come buona fede, ordine pubblico, pubblico costume, ecc)
Scuola storica di Savigny e la sua prosecuzionein particolare in ambito contrattuale
ad uno stato più avanzato del processo di integrazione e armonizzazione
Oggetto del processo di integrazione e armonizzazione anche diritto ambientale, dellavoro, ecc
I diritti dei 28 Stati della UE sono in continua evoluzione
Processo di integrazione e armonizzazione messo in atto:
- con direttive e regolamenti UE
- con Convenzioni internazionali
- con lavoro della Corte di Giustizia UE - garantire applicazione uniforme del diritto comunitario in tutti Stati membri - e che a livello nazionale non vengano adottate o applicate norme che contrastino con Trattati UE
- con dottrina giuridica comune europea
- con istituzione di centri di studio europei come ELI (European Law Institute)
- con sinergia tra istituzioni europee e nazionali
Sullo sfondo resta progetto di Codice civile, o perlomeno contrattuale, europeo - anche se difficoltà politiche e culturali
Proposti progetti come:
- CDFR e CESL mai adottati
All'interno della UE
Circolazione di regole e modelli giuridici e di trapianto di norme
Molto spesso le regole che sono oggetto di direttive e regolamenti europei si ispirano a norme già esistenti in alcuni Stati della UE, in particolare quelli politicamente ed economicamente più influenti (Francia e Germania).
Molto spesso la Corte di Giustizia della UE recepisce specifiche decisioni giurisprudenziali nazionali e le formalizza facendole poi "entrare" in altri tribunali nazionali.
In tutto questo, il ruolo fondamentale è quello del diritto comparato.
Società islamica
Sharia: insieme di regole alla base della vita di un credente, considerato dal credente vero e proprio sistema giuridico, rivelato da Dio, immutabile e autosufficiente.
Fonti della Sharia:
- Corano: in particolare su circa 6000 versetti, 500 versetti contengono regole.
- Sunna: condotta del profeta Maometto ispirata a Dio.
- Altre fonti del diritto islamico: corrispondente communis opinio doctorum, analogia.
giuridicaCoranoMaometto > ultimo in ordine temporale dei Profeti (dopo Mosè e Gesù) > sentevoce di Allah dal 570 d.c al 632 d.c (anno della sua morte)
Era islamica inizia con la fuga di Maometto a Medina nel 622 d.c > quindi annozero dell’Egira = 622 d.c.
A Maometto Allah ha rivelato il Corano
Ovviamente 500 versetti del Corano non sarebbero bastati per regolare tutti i casipratici di fronte a cui ci si può trovare nella vita quotidiana > per questo ha avutoruolo fondamentale lo “sforzo interpretativo” degli studiosi (che si dividevano invarie scuole interpretative)
Secondo alcuni > soluzioni elaborate dalla dottrina sarebbero divenuteincontestabili
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