Riassunto esame di Diritto dei Mercati Finanziari, prof. Monteverde [parte 1]

O RICEZIONE DI ORDINI

Capo I - Adeguatezza

Art. 40 (Principi generali)

1. Al fine di raccomandare i servizi di investimento e gli strumenti finanziari che sono adeguati al cliente o potenziale cliente e, in particolare, che siano adeguati in funzione della sua tolleranza al rischio e della sua capacità di sostenere perdite (che vuol dire solidità patrimoniale del cliente), nella prestazione dei servizi di consulenza in materia di investimenti o di gestione di portafogli (i più delicati servizi di investimento), gli intermediari ottengono dal cliente o potenziale cliente le informazioni necessarie in merito:
2. alla conoscenza ed esperienza in materia di investimenti riguardo al tipo specifico di strumento o di servizio;
3. alla situazione finanziaria, inclusa la capacità di sostenere perdite;
4. agli obiettivi di investimento, inclusa la tolleranza al rischio.

Art. 41 (Dichiarazione di adeguatezza nel servizio di consulenza in materia di investimenti)

cliente sottoscrivere: questo riduce il rischio per l'intermediario, ma non per il cliente!) (capo IV).

Tra le norme più significative di questi articoli, c'è anche l'art. 51, che elenca i principi generali della gestione degli ordini dei clienti:

TITOLO IV

GESTIONE DEGLI ORDINI DEI CLIENTI

Art. 51 (Principi generali)

1. Gli intermediari che trattano ordini per conto dei clienti applicano misure che assicurino una trattazione rapida, corretta ed efficiente di tali ordini rispetto ad altri ordini di clienti e agli interessi di negoziazione dello stesso intermediario.

Questo dice che l'intermediario deve essere particolarmente corretto non solo nello svolgere il servizio e l'esecuzione del contratto per quel determinato cliente, ma, tenendo conto che l'intermediario ha tanti clienti, deve trattarli tutti in maniera corretta e, quindi, deve essere veloce nello svolgimento del servizio (perché un ordine di investimento e disinvestimento, in particolare,

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haun'efficacia positiva o negativa a seconda del tempo in cui viene eseguito) e,se riceve più ordini, deve rispettare l'ordine di arrivo nell'eseguirli (!).Sono, comunque, regole generali che sono sempre sussumibili in quei principidi diligenza, trasparenza e correttezza della lettera a) dell'art. 21, comma 1,ma che danno un contributo particolarmente concreto a questi criterigenerali che l'art. 21 pone in termini, invece, più astratti.Compreso il senso dei criteri generali dell'art. 21, possiamo dire che illegislatore ha indicato in modo abbastanza incisivo le modalità dicomportamento degli intermediari nello svolgimento dei servizi diinvestimento. Cioè, egli, a fronte di una tipologia di contratti particolari, dice diapplicare comunque le regole generali sui contratti e quelle sulle obbligazioni,però di fare attenzione perché, nell'adempimento di questi contratti, sonorichieste particolari

Di obbligazioni regolate dal diritto privato, dal codice civile, ma specificate in modo molto analitico da una normativa di leggi speciali, il TUF, e regolamentare, il Regolamento intermediari. È chiaro che l'intermediario che non segue queste modalità operative si pone in una posizione di inadempimento rispetto al cliente. Ci potrebbero essere diversi scenari, come ad esempio, l'intermediario che non informa il cliente, o l'intermediario che fa un'operazione per la quale avrebbe dovuto essere autorizzato, ecc... Quello su cui è più facile ragionare è quello relativo al flusso informativo. Esso è il caso più frequente, perché quando un investimento non va bene e il cliente si duole, egli si duole di essere stato male informato o di non essere stato affatto sui rischi dell'operazione. Allora, il problema diviene: l'intermediario ha raccolto bene e abbastanza informazioni? Il cliente ha collaborato nel dare informazioni?

L'intermediario, dopo l'operazione, ha tenuto informato il cliente?

La violazione di qualsiasi fra queste regole può comportare delle implicazioni.

Che sia inadempiente il cliente è un'ipotesi meno significativa.

Es: il cliente si rifiuta di dire quale sia il suo patrimonio e la sua propensione al rischio e di questo si dà atto per iscritto: il cliente firma di non voler dare certe informazioni. Questo può avere delle implicazioni, nel senso che se le cose andranno male, il cliente non avrà diritto al risarcimento.

Più delicato è il profilo dal punto di vista dell'intermediario, cioè se questo è inadempiente.

Es: non ha raccolto le informazioni. Questo significa che l'intermediario non ha potuto interferire con le determinazioni del cliente in ordine allo svolgimento di quel servizio.

Es: l'operazione è stata fatta correttamente, ma l'intermediario non ha informato degli sviluppi.

Tempestivamente il cliente. Questo può comportare una duplice conseguenza: se l'operazione si esauriva in un atto unico, il problema è meno grave; se l'operazione dura nel tempo, il fatto può essere grave, perché il non informare sugli sviluppi dell'andamento degli strumenti finanziari sul mercato può significare precludere al cliente scelte di nuovo investimento o, soprattutto, di disinvestimento.

E quando si scatena il problema in chiave contenziosa perché le cose non sono andate come si sperava e si presenta dall'avvocato "per chiedere il conto" all'intermediario, di solito, i principali motivi di contestazione sono due:

1. La forma del contratto, che oggi è meno attuale come problema perché il legislatore lo ha risolto in maniera più chiara (cfr precedetemene).
2. Il problema delle informazioni: il cliente si duole dicendo che non ha avuto le informazioni o che non gli sono state chieste, prima.