Riassunti Diritto commerciale - seconda parte

I SISTEMI ALTERNATIVI

21. Il sistema dualistico (di ispirazione tedesca)

Il sistema dualistico prevede la presenza di un consiglio di gestione e di un consiglio di sorveglianza. Il controllo contabile è affidato, senza eccezioni, ad un revisore legale o ad una società di revisione. Il consiglio di gestione svolge le funzioni proprie del consiglio di amministrazione nel sistema tradizionale. Al consiglio di sorveglianza sono attribuite sia le funzioni di controllo proprie del collegio sindacale sia funzioni di indirizzo della gestione che nel sistema tradizionale sono proprie dell'assemblea dei soci, come la nomina e la revoca dei componenti del consiglio di gestione e l'approvazione del bilancio di esercizio. La presenza del consiglio di sorveglianza riduce le competenze dell'assemblea ordinaria. L'assemblea ordinaria nomina e revoca i componenti del consiglio di sorveglianza, ne determina il compenso e delibera in ordine all'esercizio.

applicazione le cause diineleggibilità e di decadenza previste per gli amministratori e, nelle sole società quotate, anche quelle previste per i sindaci. Nelle società quotate e in quelle con strumenti finanziari diffusi tra il pubblico, i consiglieri di sorveglianza devono rispettare i limiti al cumulo di incarichi determinati con regolamento della Consob. Nelle società quotate i consiglieri di sorveglianza devono essere anche in possesso dei requisiti di professionalità e onorabilità fissati per decreto dal Ministro della giustizia.

I componenti del consiglio di sorveglianza restano in carica 3 esercizi e sono rieleggibili, salvo diversa disposizione dell’atto costitutivo. Sono liberamente revocabili dall’assemblea anche se non ricorre una giusta causa, salvo il diritto al risarcimento. È tuttavia necessario che la delibera sia approvata con il voto favorevole di almeno un quinto del capitale sociale. L’assemblea provvede

• presenta la denuncia al tribunale
• riferisce per iscritto almeno una volta all'anno all'assemblea sull'attività di vigilanza svolta, sulle omissioni e sui fatti censurabili rilevanti
• è destinatario delle denunce dei soci
• i suoi componenti devono assistere alle assemblee e possono assistere alle adunanze del consiglio di gestione

• nomina e revoca i componenti del consiglio di gestione e ne determina il compenso
• approva il bilancio di esercizio e, ove redatto, il bilancio consolidato, ma la distribuzione degli utili resta di competenza dell'assemblea ordinaria
• promuove l'esercizio dell'azione di responsabilità nei confronti dei componenti del consiglio di gestione, competenza che tuttavia conserva anche l'assemblea

responsabili con i componenti del consiglio di gestione per i fatti e le omissioni di questi quando il danno non si sarebbe prodotto se avessero vigilato in conformità dei doveri della loro carica.

Il consiglio di gestione

Le funzioni del consiglio di gestione coincidono con quelle del consiglio di amministrazione nel sistema tradizionale. Il consiglio di gestione è costituito da un numero di componenti non inferiore a 2. I primi componenti sono nominati nell'atto costitutivo.

Successivamente la loro nomina compete al consiglio di sorveglianza, che ne determina anche il numero nei limiti stabiliti dallo statuto. Nelle società quotate, se i componenti sono 3 o più, si applicano le regole sull'equilibrio fra uomini e donne nella composizione degli organi sociali. Inoltre, se i componenti sono più di 4, almeno uno deve essere un amministratore indipendente.

I componenti del consiglio di gestione non possono essere nominati consiglieri di sorveglianza.

Nell'ambito devono essere estratti i componenti dell'organo di controllo. È previsto che almeno un terzo dei componenti del consiglio di amministrazione deve essere in possesso dei requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci. Nelle società quotate un amministratore indipendente deve essere eletto dalla minoranza. I componenti del comitato per il controllo sulla gestione sono nominati dal consiglio di amministrazione fra i consiglieri in possesso dei requisiti di indipendenza, nonché dei requisiti di onorabilità e professionalità eventualmente stabiliti dallo statuto. Almeno uno dei componenti deve essere scelto fra gli iscritti nel registro dei revisori contabili. Si richiede inoltre che essi non siano membri del comitato esecutivo e che non svolgano funzioni gestorie neppure in società controllanti o controllate. Se la società è quotata, l'amministratore indipendente eletto dalla minoranza è di diritto componente del

Il comitato di controllo è un organo previsto dal consiglio di amministrazione e ne è presieduto. Il consiglio di amministrazione determina anche il numero dei componenti del comitato per il controllo della gestione, che non può essere inferiore a 3 nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio. Provvede inoltre alla sostituzione in caso di morte, rinuncia, revoca o decadenza di un componente del comitato.

Il comitato per il controllo sulla gestione svolge funzioni coincidenti con quelle del collegio sindacale: vigila sull'adeguatezza della struttura organizzativa della società, del sistema di controllo interno e del sistema amministrativo e contabile. In quanto organo di controllo interno della società, è destinatario delle denunce dei soci di fatti censurabili, e può a sua volta presentare denuncia al tribunale ove riscontri gravi irregolarità di gestione potenzialmente dannose.

Nelle società quotate è tenuto a denunciare alla Consob le irregolarità riscontrate.