Mappe concettuali lezioni Teorie e tecniche di negoziazione

preliminare

Opzione Prelazione

Contratto Oggi, dopo la riforma, l’unica

norma è quella sulla

trascrizione

Vi è una Le parti sono Non c’è un vincolo

compressione della obbligate a in funzione del

libertà di contrarre concludere un quale si conclude

→ una volta concessa contratto il contratto

l’opzione non si può

più fare niente 1) Qual è la struttura del

contratto preliminare?

La decisione viene La volontà di una La parte non è 2) Quali effetti produce

presa da una parte parte non è di per tenuta a stipulare

che può decidere sé sufficiente a il contratto

se produrre concludere il

l’effetto contratto La struttura è

L’unico obbligo sta

Il vincolo è stabilito Entrambe le parti si quella del

nella scelta del

in funzione della obbligano a soggetto con cui contratto

conclusione del concludere il contrarre

contratto contratto definitivo

L’art. 1351 era l’unico articolo che

Ha una regolazione regolava il contratto preliminare: Non è regolamentata

completa ed è una figura la forma del contratto preliminare

deve essere uguale a quella del

definita contratto definitivo

Le parti si obbligano a concludere un

contratto definitivo Entrambe le parti otterranno un diritto Il contratto preliminare è bilaterale

soggettivo relativo a pretendere poiché entrambe le parti si obbligano

Effetti del contratto preliminare l’obbligazione e l’obbligazione di reciprocamente a concludere il

concludere il contratto contratto

Sorge un doppio rapporto giuridico

obbligatorio Vi è la possibilità di stipulare un È possibile stipulare un

contratto preliminare contratto preliminare

unilaterale in cui una parte si unilaterale? È possibile che

obbliga e l’altra detiene un solo una parte assuma l’obbligo

Contratto preliminare diritto soggettivo relativo di concludere il contratto?

unilaterale e bilaterale In questo caso si avrà

Contratto preliminare responsabilità civile per cui la

unilaterale: una parte si Contratto preliminare

Bisogna obbliga a concludere il bilaterale: entrambe le parte che ha inadempiuto dovrà

distinguere tra: contratto e l’altra parti si obbligano risarcire il danno

rimane libera Nel caso in cui l’altra parte non

adempia l’obbligo di

Contratto preliminare sottoscrivere il contratto non si

conclude

unilaterale e opzione

Nel contratto preliminare Se una delle parti vuole

Se decide di Nell’opzione il titolare può unilaterale serve il consenso da sottoscrivere il contratto

concludere gli basterà decidere se concludere o entrambe le parti per concludere definitivo l’altra dovrà

fare una meno il contratto. il contratto definitivo sottoscrivere a sua volta

dichiarazione

Quando il contratto Es: in un contratto di

L’unico caso è quando

preliminare si può fideiussione: il

il proponente si

concludere con il contratto preliminare

obbliga a concludere il

meccanismo dell’art. può essere bilaterale e

contratto

1333? il definitivo unilaterale

Per capire che tipo di preliminare

Contenuto necessario del stipulare bisogna conoscere il tipo

contratto preliminare di contratto definitivo

Nel contratto preliminare tutti gli

elementi essenziali predeterminati non

producono gli effetti del contratto

definitivo ma quelli del contratto

preliminare

Le parti si obbligano a concludere un

contratto sostanziale o definitivo È opportuno prevedere il termine di

1° elemento: l’oggetto e il Determinatezza dell’oggetto del inadempimento dell’obbligazione poiché

contratto se non è stabilito dalle parti verrà

consenso imposto dalla legge (art. 1182 e 1183)

Secondo la teoria generale del diritto dei

contratti il contratto preliminare deve

dare un’indicazione precisa e analitica del

contratto definitivo Il termine può essere apposto a favore

del creditore, del debitore o di

Devono essere pattuiti tutti gli elementi

essenziali del contratto definitivo entrambi

Serve la definizione precisa del

Definire chiaramente gli elementi contratto finale altrimenti il contenuto

essenziali del contratto definitivo sarebbe indeterminato e quindi nullo La prestazione è l’oggetto del rapporto

2° elemento essenziale: elementi giuridico obbligatorio ed effetto

essenziali contratto definitivo dell’obbligazione

Nell’obbligo di concludere un

contratto definitivo vi è il tema chiave

della prestazione La prestazione deve avere carattere

patrimoniale e può essere di fare, non

fare o dare

La prestazione, e quindi il

contenuto dell’obbligazione, nel

contratto preliminare prevede di

prestare il consenso

Non si può rimediare il consenso Entrambe le parti devono dare il

Il consenso ha carattere

coattivamente ma al massimo in caso consenso al contratto definitivo

di inadempimento si avrà personale e manifestare la propria volontà

responsabilità civile

In caso il bene oggetto di Nel caso in cui il bene non Se l’interesse del creditore Creditore può

contratto preliminare sia sia unico il legislatore ha non viene soddisfatto raggiungere comunque il

unico e vi sia previsto una serie di l’ordinamento sostituisce suo interesse

inadempimento non si meccanismi che Altri casi in cui si crea l’obbligazione

l’attesa di prestazione con realizzandolo

potrà più soddisfare permettono la tutela degli di prestare il consenso sono:

l’attesa di soddisfazione coattivamente

l’interesse interessi del creditore • servizi di trasporto pubblico

• mandato

È un atto intermedio Non vi è una norma di

•Vincolo preliminare ai fini della che non costituisce

negoziazione

Prelazione riferimento o una

effetto finale e

•Vincolo nel procedimento di disciplina generale nel

formazione del contratto obbiettivo ultimo del codice civile

contratto sostantivo

•Non è un vincolo coercitivo alla

Incide sulla scelta del Vincolo nel

conclusione del contratto

soggetto con il quale procedimento di

•La scelta del soggetto è solitamente

contrattare formazione del

una scelta libera contratto

Unico limite di • Due direttive europee: Caso di limitazione di

carattere generale • Una disciplina l’uguaglianza tra

alla scelta del libertà di scelta del

uomini e donne

soggetto: non contraente è la

• L’altra il divieto di

discriminazione discriminazione di razza ed etnia prelazione Non si è obbligati a

Una parte si impegna a concludere il contratto

preferire l’altra nella ma solo a preferire un

stipulazione del determinato soggetto

contratto

Obbligazione di una nella stipulazione

delle parti a L’effetto della

Qual è la fonte del Se una parte decide di

preferire l’altra prelazione è la

rapporto giuridico concludere il contratto,

costituzione di un

Diritto soggettivo

→

obbligatorio? due fonti dovrà preferire quel

rapporto giuridico

potestativo ad soggetto

obbligatorio

essere preferito Se colui che

Fonte di tipo volontario: l’atto o il Si potrà avere o un contratto o

assume l’iniziativa

Prima fonte fatto che genera la prelazione è è colui che si un atto negoziale

volontario obbliga • L’atto unilaterale è sufficiente a

fare la prelazione

Viene stabilita a seconda di chi •

Struttura della Il contratto è bilaterale→ art.

assume l’iniziativa e a seconda prelazione 1333: l’obbligo è a carico del solo

dell’onerosità proponente

La prelazione in questo caso è un

contratto atipico perché non vi è Se colui che

una norma specifica che lo disciplina assume l’iniziativa È necessaria la forma di proposta

è colui che + accettazione

ottiene il

vantaggio

Si può comunque stipulare perché Se l’iniziativa è dell’altro e diventa

l’art. 1322 autorizza la stipula di onerosa allora si costituirà un rapporto

contratti atipici meritevoli di tutela giuridico obbligatorio e il soggetto sarà

tenuto a pagare un prezzo

Beni storici e artistico-culturali

•Alcuni di questi beni possono essere venduti dal proprietario

→

•Su alcuni di essi vi è la prelazione a favore dello stato se vendo devo fare per prima la

proposta allo stato

La legge crea una Contratti agrari

3 classici

Seconda fonte prelazione a favore casi •Sono contratti di affitto per cui se il proprietario vuole vendere deve preferire l’affittuario

di alcuni soggetti Comunione ereditaria

•Ciascun comunista, nella condivisione ereditaria, ha diritto a essere preferito in caso di

vendita della quota ereditaria

Parità di Regolare il

condizioni procedimento In caso di prelazione

Il proponente deve proporre volontaria, se si vogliono

un contratto con le stesse limitare i rischi allora è bene

condizioni sia al soggetto regolare anche il

preferito sia a colui che viene procedimento attraverso cui

eventualmente dopo. si attua la prelazione

Ad esempio stabilisco un

termine della prelazione. Se la

Stabilisce col terzo le prelazione è tardiva il

condizioni e fa la denutiatio: contratto è sospensivamente

una comunicazione delle condizionato. Art. 732: se il

condizioni esatte soggetto non esprime niente

entro il termine la prelazione

si considera rifiutata

Ho il potere di disporre il

Se mi impegno a preferire un soggetto ma Non rispetto l’obbligo di

poi alieno il bene a qualcun altro? prelazione

bene a un terzo

Il contratto con il terzo sarà valido ed L’inadempimento fa sorgere la

efficace responsabilità civile del debitore

In caso di prelazione legale

si può prevedere un altro

effetto oltre alla La malafede del terzo non incide

responsabilità civile Il debitore deve risarcire il danno a

sull’efficacia e sulla validità del chi doveva preferire

contratto

Se un soggetto viola la prelazione legale cosa succede?

Si presuppone che il Si può utilizzare uno Il danneggiato riceve

terzo soggetto strumento a favore un contratto alle

conosca la legge e di chi è stato stesse condizioni

quindi la prelazione danneggiato

legale Il titolare di prelazione

può riacquistare il

bene attraverso una

dichiarazione di

Ma se il contratto con il Viene garantito il diritto al volontà

terzo è stato già stipulato riacquisto (o al riscatto): la

come si può garantire al legge attribuisce al soggetto

danneggiato lo stesso danneggiato il diritto Il terzo non si può

contratto? potestativo di riacquisto rifiutare poiché si

presuppone che egli

conosca la legge

Il diritto di riscatto è

applicabile solo se la

prelazione è legale e non nel

caso di prelazione volontaria

• Quali sono gli effetti?

La disposizione di legge • Qual è la situazione

Quando le parti convengono che fa capire che l’opzione giuridica in cui si

una di esse rimanga vincolata alla è un contratto

propria dichiarazione e l'altra abbia trovano le parti?

Art. 1331 facoltà di accettarla o meno, la

dichiarazione della prima si

considera quale proposta

irrevocabile Una parte viene

vincolata alla

Si può concludere dichiarazione

con la formula P+A

Come si conclude il

procedimento di

Si inserisce nelle tecniche di Opzione Colui che fa la

negoziazione Si può concludere

formazione dichiarazione è vincolato.

anche con le formule

dell’opzione? • La dichiarazione è

P+ inizio

d’esecuzione considerata proposta

• P+ silenzio irrevocabile.

La tecnica di Anche il contratto

negoziazione L’opzione non è un contratto

sostantivo (quello che le parti

in cui è preliminare si L’effetto dell’opzione è

vogliono effettivamente

inserita colloca nelle fasi del

raggiungere) bensì si colloca in una uguale a quello della

l’opzione è fase del procedimento procedimento proposta irrevocabile

complessa A seconda delle fasi del

Serviranno altre fasi per Effetto della proposta

procedimento di

giungere al contratto irrevocabile: costituzione

formazione del contratto

sostantivo di un doppio rapporto

sostantivo si posso avere giuridico potestativo

diversi contratti preparatori

L’opzione si distingue dalla • Due atti giuridici diversi

proposta irrevocabile perché Perché due atti diversi La proposta irrevocabile producono gli stessi

produce un terzo effetto: producono lo stesso è un negozio unilaterale

• effetti

rapporto giuridico effetto? L’opzione è un contratto

Se volessi fare una Uno degli elementi per

Dovrei La proposta

proposta irrevocabile distinguere l’opzione dalla

necessariamente irrevocabile è

e obbligare l’oblato a proposta irrevocabile è

stipulare un’opzione sempre gratuita

pagare l’onerosità

Altro elemento per distinguere

proposta irrevocabile e

opzione è l’iniziativa e chi la

assume

Iniziativa Onerosità Proposta irrevocabile

Proponente Gratuito

Proponente o altro Oneroso Opzione

Altro Gratuito

Nella terza ipotesi se c’è un

interesse che giustifica

l’opzione l’altro deve

accettare? Se accetta

diventa proponente Si inizia a produrre l’effetto

Nel contratto di opzione basta la

dichiarazione unilaterale

Dopo l’opzione come si giunge alla Non è detto che vi sia adempimento

conclusione del contratto? Se una parte non adempie allora si avrà

responsabilità contrattuale

Si è nella responsabilità contrattuale Diverso è il caso del contratto preliminare

in cui se una parte non adempie non si ha

conclusione del contratto poiché le parti si

sono obbligate a concludere il contratto

La sesta parte riguarda le

È divisa in sette parti disposizioni penali

Legge del trust di San

Marino Tipica caratteristica della

legge di San Marino rimane solo il documento che

Titolo 1: «Disposizioni non può più essere modificato e

Si ha trust quando un soggetto è

generali» che sarà l’atto da cui deriva

titolare di beni nell’interesse di uno

o più beneficiari, o per uno scopo l’efficacia

specifico.

Nozione generale di trust Serve a riconoscere il trust

Art. 2, primo comma all’interno dell’ordinamento I requisiti più stringenti sono

dovuti dalla natura dell’atto:

efficacia del testamento inizia

La scelta è legittimata in funzione con la morte del testatore

della convenzione d’Aja

Il trust è istituito per atto

Titolo 2: scritto fra vivi o per

Art. 6 Istituzione del Trust testamento. Qualora l’atto sia

«I Trust» stipulato tra vivi è prescritta la

forma dell'atto pubblico

Atti inter vivos: qualora per gli atti →

Atto mortis causa: testamento

inter vivos sia necessaria la forma è molto formale ed ha tanti

pubblica allora serve atto pubblico. requisiti precisi la cui mancanza

Altrimenti si può usare anche la fanno venir meno la validità

scrittura privata autenticata

•E’ istituito il

Registro dei trust

Art. 8 della Repubblica di

San Marino Nel sistema di Common

Se si istituisce il Trust law si ha un approccio

•Viene garantito un

a San Marino si avrà: processo rapido e più privatistico per cui

l’opponibilità ai

magistratura rapida Momento costitutivo:

non viene richiesta una Momento istitutivo:

terzi

e registrazione presuppone l’atto

particolare registrazione il fondo esiste ma è il dispositivo per

disponente ad trasferire il fondo al

esserne titolare trustee

San Marino in •Tutti i trust

questo modo attrae hanno un

collegamento con

investimenti nel San Marino

proprio stato Il trust ha effetto dal momento Non è il momento istitutivo del

in cui il trustee diviene titolare di trust a produrre effetti ma il

alcun bene in trust momento costitutivo

Durata del Trust

Art.9, comma 1 Può durare anche oltre la morte Se nell’atto istitutivo non è

La legge di S. Marino prevede un

termine massimo (ma non prevista la durata si presuppone

minimo) di 100 anni che duri 100 anni

Il trust è invalido qualora l’atto Nell’ordinamento giuridico italiano

istitutivo sia contrario a norme distinguiamo nullità e annullabilità

Invalidità del trust imperative, all’ordine pubblico o al mentre nella legge di San Marino

buon costume questa distinzione non viene fatta

Art. 10, comma 1 Norme stringenti e rigide che sono

espressione del principio di

affidamento Cosa: oggetto materiale

Qualsiasi bene può essere incluso nel Per bene si intende il diritto che verte

Art. 11 Fondo in trust fondo in trust sulla cosa Cosa giuridica: oggetto che ha

rilevanza giuridica

L’atto istitutivo può

prevedere che il trust sia

Revoca del trust revocabile

Art. 14 Interpretazione letterale: se

l’atto istitutivo non prevede

Non si sa se il disponente

può revocare a prescindere la possibilità di revocare

allora non si può revocare

Possibilità di

Capo II: Art. regolamentare la Decorrenza del termine

modificazione,

13, 14, 15, 16 l’estinzione e la revoca Raggiungimento dello scopo

Art 15 Ipotesi di estinzione del trust Morte del trustee

Per effetto della

dichiarazione di revoca