Lezioni, Diritto commerciale

Lineamenti di diritto commerciale. Zanichelli. Il diritto commerciale è soprattutto un diritto civile, cioè studia le relazioni

interpersonali, ad esempio quali sono le relazioni tra i soci di una società. Quindi il

9 crediti: l’impresa e la società. Non si porta i titoli di credito, procedure concorsuali e diritto commerciale fa parte della famiglia del diritto civile, anche se costituisce

diritto industriale. Maggiori info saranno messe sul sito. Per chi era con Weigmann, un’autonoma disciplina, che ha delle proprie peculiarità autonome. La soluzione di

valgono le indicazioni date da lui, basta dirlo all’esame. Già a dicembre si può una questione va sempre ricercata nell’ambito del diritto commerciale.

sostenere. Nel nostro ordinamento, a differenza di altri, come quello francese, il diritto

Bisogna affiancare allo studio del manuale, quello dello studio del codice civile e commerciale ed il diritto civile sono contenuti in un unico codice. Questo a volte

leggi collegate. BISOGNA TASSATIVAMENTE PORTARE IL CODICE CIVILE complica le cose, perché bisogna scovare delle differenze tra diritto civile e diritto

ALL’ESAME AGGIORNATO. commerciale.

Guardare bene i materiali messi sul sito. Ad esempio, il contratto di vendita è unico, ma esistono in pratica delle regole

diverse a seconda che parti in causa siano privati oppure siano coinvolti enti

Non fanno differenze tra frequentanti e non. Non sono previsti esoneri. L’esame è commerciali.

orale. In tema di società per azioni c’è una norma, l’articolo 2332, che disciplina la nullità

Non c'è da portare l'organizzazione dell'attività, il diritto industriale, gli strumenti per della società per azioni in modo totalmente diverso da come viene disciplinata la

l'esercizio dell'impresa, la cooperazione fra imprenditori, la crisi dell'impresa/diritto nullità di un contratto di diritto privato. Dal momento in cui la società è stata costituita

fallimentare. al momento in cui essa viene dichiarata nulla, la società è validamente esistita,

quindi tutti i rapporti che ha messo in essere in quel periodo sono pienamente validi.

Chi dà l'esame a dicembre da frequentante, non si portano le società cooperative, i

gruppi e l'oba, l'accomandita per azioni. Le srl sono da portare in modo molto Il diritto commerciale è “l’ala marciante del diritto civile”. Proprio perché è il diritto

sintetico. degli operatori economici, è un diritto che spesso si muove e si evolve.

È anche un diritto che ha una forza espansiva anche sul diritto civile. Ci sono degli

istituti nati per le esigenze degli operatori economici che poi sono stati utilizzati da

Diritto commerciale. soggetti che commercianti non erano. Un esempio ne è l’assegno. Le procedure

concorsuali sono nate con esclusivamente riferimento agli operatori commerciali.

Il diritto commerciale è un insieme di regole, volte a risolvere conflitti fra interessi in Altro punto che segna un’espansione del diritto commerciale al diritto civile si ha con

parte convergenti ed in parte divergenti, che governano le attività produttive ed il loro la disciplina dell’azienda, espansione dovuta più che al legislatore alla

esercizio. Disciplinano sia il soggetto che esercita l’attività produttiva, ed anche giurisprudenza, in particolare per la sentenza della Corte di Cassazione numero

l’esecuzione dell’attività produttiva. 2860 del 9 febbraio 2010, in cui si ha osservato che l’azienda tutto sommato non è

così diversa dallo studio professionale. La disciplina dell’azienda dell’imprenditore ha

Il diritto commerciale è strettamente collegato all’economia, al cui centro sta la regole diverse rispetto alle altre aziende, considerata come un’università.

creazione di nuova ricchezza. L’attività produttiva di nuova ricchezza consiste nella

creazione di utilità che rispondono ai bisogni della collettività. Gli articoli 2556 e seguenti del codice civile sono norme in tema di circolazione

dell’azienda. L’articolo 2558 stabilisce che laddove c’è trasferimento d’azienda, vi

Ci sono beni tangibili (cibo), industriali (macchina, vestiti), intangibili (marchio, deve essere trasferimento dei contratti che avevano fatto funzionare quell’azienda, in

brevetto, know how). Può essere anche attività diretta all’erogazione di servizi. I deroga all’articolo 1406.

servizi sono presenti soprattutto nei Paesi a maggiore sviluppo economico. La speculazione teorica nel diritto commerciale ha una rilevanza

Un problema si pone quando si considera che nel nostro ordinamento ci sono altri

soggetti, che pur non essendo tecnicamente imprenditori, svolgono comunque significativa, ma risponde ad esigenze pratiche.

attività economica, i professionisti individuali. La Cassazione, con un’apertura

notevole, ha detto che in alcune situazioni anche nello studio professionale ci può Il diritto commerciale non è molto di origine romana. Il cittadino non si

essere un insieme di beni che per le sue dimensioni assurge ad azienda. Quindi si interessava molto del commercio, si interessava della cosa pubblica, di

pone il problema dell’applicazione analogica delle disposizioni conseguenti relative vicende commerciali. Era ritenuto disonorevole coltivare la terra, oppure

all’azienda. dedicarsi al commercio od all’usura. Tutti questi elementi ci fanno capire

come l’epoca romana non fosse la culla più idonea per far sì che

In un recente decreto legge è stato inserito l’istituto del rent to buy. Questa formula è emergessero istituti propri del diritto commerciale.

in fondo un contratto di diritto civile ma ha molti aspetti in comune con il contratto di

leasing. Quando, alle soglie del Basso Medioevo, le vicende riferibili al feudalesimo,

consentono maggior sicurezza nei rapporti, ecco che si fa strada l’idea che

Articolo 1341 del codice civile, in tema di condizioni generali di contratto. È una

norma molto interessante, perché illustra bene il tema degli interessi contrapposti. una fonte di reddito può essere lo scambio di merci fine a sé stesso.

Comma 1: è sfavorevole al contraente debole, e stabilisce che le condizioni di Commerciare beni su piazze diverse fa emergere la possibilità di beneficiare

generali di contratto vincolano anche la controparte. Le condizioni generali di di introiti maggiori (differenza tra prezzo di acquisto e prezzo di vendita della

contratto vincolano l’altro contraente non solo se questi al momento della stipula del merce).

contratto le ha conosciute, ma lo vincola anche se al momento della conclusione

esse erano conoscibili usando l’ordinaria diligenza. Comma 2: introduce un Lo spazio del commercio si allarga ad uno spazio transnazionale. Ciò pone

temperamento più favorevole al contraente debole, perché dice che la regola del problemi sul piano giuridico, perché nel Medioevo il sistema giuridico era

comma 1 non vale se le condizioni generali di contratto sono vessatorie, per esempio particolaristico. Gli istituti dovevano essere quindi riveduti.

quelle che stabiliscono delle decadenze, oppure facoltà di recesso del contraente

forte, oppure rinnovo tacito del contratto, oppure la clausola compromissoria. Chi, in epoca tardo medievale, poteva svolgere attività d’impresa

(commercio su piazze diverse) e si confronta con istituti del diritto romano

Il diritto commerciale è un diritto molto legato all’economia, ma non si deve appiattire classico, ma li adatta.

sull’economia.

Il diritto commerciali, più di altri diritti, risente delle istanze di globalizzazione. Il diritto In quest’epoca, che segna l’inizio del diritto commerciale moderno, vengono

commerciale deve tenere conto di quello che succede negli altri Paesi. Quindi c’è un elaborati i principi fondamentali che valgono ancora oggi.

fenomeno di circolazione di modelli. Il contratto di associazione in partecipazione moderno è il derivato di un istituto

Altra caratteristica del diritto commerciale, è che è un diritto in cui le regole spesso rinascimentale/post – feudale (contratto di commenda), che serviva a canalizzare il

vengono forgiate a fronte di esigenze espresse dagli operatori economici. Il contratto finanziamento in un’attività d’impresa, evitando di ricadere nel diritto canonico

di franchising fino al 2004 non era regolato dalla legge, ma era un contratto atipico. dell’epoca, perché era vietato il prestito di denaro a scopo di ricavarne interessi. Gli

Nel maggio 2004 il legislatore ha ritenuto opportuno di regolarlo (legge 129/2004). utili prodotti da questa società vengono suddivisi tra chi ha prestato gli immobili e chi

ha prodotto gli utili.

Il diritto commerciale deve essere un diritto effettivo, cioè le norme dettate dal

legislatore devono essere efficienti. Una norma inefficiente, molto presto sarà Il contratto di commenda ha una conseguenza molto importante. Nel meccanismo

superata. emerge l’istanza che contrappone il gestore dell’affare ed i finanziatori. Chi gestisce

non corre il rischio dell’attività d’impresa. Chi agisce corre il rischio di questa attività

Contenuti generali in una prospettiva storica. mercantile. Chi finanzia ha un’idea diversa dell’affare: lo considera come modo di

incrementare le sue già alte ricchezze. Non è però disposto a pagare col suo Articolo 2082 del codice civile: ci dà la definizione di imprenditore: colui che esercita

patrimonio il caso in cui l’impresa vada male. professionalmente un’attività economica organizzata finalizzata alla produzione di

beni e servizi.

L’evoluzione ed il raffinamento del meccanismo della commenda è il contratto di

società in accomandita. Dopo la Seconda Guerra Mondiale, si fa strada l’idea che la gestione in chiave

internazionale sul piano degli accordi internazionali dà maggiore garanzia e

Il doversi confrontare con lo Stato per gestire l’attività mercantile (1400 – 1500) sicurezza.

consente di fare ulteriore passaggi fondamentali. Gli affari diventano di dimensioni

sempre più importanti. L’idea è quella si possa tutelare l’attività di finanziamento, con Punto fondamentale è quello dell’ambito del mercato, perché l’evoluzione

la creazione di società, creando il sistema della commenda. tecnologica porta ad una prima fase a valorizzare le istanze imprenditoriali all’interno

del singolo mercato. Quando però (continente europeo) nel 1956 nasce l’idea di

Un esempio di queste società sono le Compagnie delle Indie. creare un mercato comune, la cornice politica diventa internazionale, ed anche gli

scambi diventano internazionali.

Fino al 2001 in Italia fino a quando si costituiva una qualunque società di capitali,

tutti i soci hanno responsabilità limitata. La società veniva ad esistenza quando il Il fenomeno di andarsi a cercare nello spazio comune le leggi favorevoli per l’attività

contratto era omologato da parte dell’Autorità Giudiziaria. Quest’attività di controllo è d’impresa può essere attenuato quando le leggi internazionali sono concordi nei

stata semplificata perché il controllo è stata demanda al notaio. principi comuni.

Questo passare necessariamente per il controllo del Tribunale o per atto pubblico, Le norme devono essere lette in una dimensione europea, ma anche internazionale.

trovano la loro origine storica nella carta del sovrano che si limitava a limitare la

responsabilità di tutti i soci. Regole condivise sono create dal mercato comune.

Il meccanismo di trasferimento da una piazza all’altra può essere molto pericoloso, Antigone e Porzia.

perché in epoca post – feudale il trasporto era pericoloso. Tullio Ascarelli analizza l’opera di teatro di Sofocle intitolata “Antigone”.

L’idea geniale è che invece che trasferire la ricchezza, è incorporarla in un

documento, e trasferire il titolo di un credito (titoli di credito). L’idea è di racchiudere Edipo, resosi cieco con le sue mani, abbandona Tebe di fronte alla rivelazione del

la ricchezza in un diritto e trasferire il diritto. tragico Fato che lo aveva condotto ad uccidere lo sconosciuto padre e poi a farsi

sposo della propria madre nel conseguire il regno decretatogli in premio della

Parlare d’attività d’impresa significa principalmente parlare di attività di scambi. Il salvezza apportata alla sua città, liberandola dalla sfinge della quale aveva sciolto

passaggio fondamentale è la rivoluzione industriale. Quando io creo la fabbrica, che l’enigma.

mi consente di creare beni che anche il mio interesse ad acquistare. Possiamo

intravvedere in controluce queste scoperte tecnologiche il riflesso socio – Ad Edipo succede legittimamente Creonte. Ed alla corte di Creonte vivono le due

economico. figlie dell’incesto di Edipo: Antigone ed Ismene. Ma i due fratelli di Antigone, figli di

Edipo, Eteocle e Poliuice si combattono, alleandosi il secondo con Argo per

Non è solo scambio che rileva in questo processo, ma anche l’attività produttiva. Con impadronirsi di Tebe. L’esercito argivo è respinto e nella mischia muoiono,

tutte le conseguenze anche sociologiche che ne derivano. uccidendosi reciprocamente, ambedue i fratelli. Vengono prestati gli onori funebri al

secondo; viene invece vietato di dare funebri onoranze al primo, e Creonte sancisce

Prima il conflitto era tra il mercante ed il sovrano, quando entra prepotentemente la la pena di morte per chi violi la legge da lui posta.

rivoluzione industriale, e chi gestisce l’attività imprenditoriale, e quindi diventa

proprietario della fabbrica, il conflitto diventa tra chi è proprietario della fabbrica e chi

vi lavora.

Ma alla legge si ribella Antigone, che si reca a seppellire il fratello, e che Ed ecco il dialogo eterno di Antigone e Creonte, dialogo eterno e tragedia eterna e

superbamente ricorda a Creonte le leggi non scritte degli dei, che reclamano predeterminata.

l’eguaglianza di tutti gli uomini davanti a Dite. La legge di Creonte non risponde solo ad umane necessità dello Stato; è stata

Creonte vuole però eseguire la condanna, né si piega alle preghiere del suo stesso dettata con antecedenza e rispettando il limite dell’irretroattività; è stata dettata

figlio Emone, perdutamente innamorato di Antigone. Antigone viene rinchiusa viva in nell’esercizio di una sovranità riconosciuta come legittima; si fonda sull’umano

una tomba. contrasto tra il nemico della città ed il suo difensore. Ma all’umana legge di Creonte

Antigone ne oppone un’altra più alta, oppone le alte e non scritte leggi deli dei alle

Ma ecco che appare Tiresia, che vaticina a Creonte la divina vendetta. Creonte alla quali Creonte non può derogare; all’umana differenza tra difensore e nemico della

fine cede, ma troppo tardi. Emone ha raggiunto Antigone nella tomba e, irato contro il città, oppure l’eguaglianza di tutti gli uomini nella morte. E da ambedue le parti ben si

padre, si uccide sul corpo dell’amata. ragiona, come commenta il coro nel dialogo tra Emone e Creonte; ambedue le

argomentazioni sono fondate, perché si muovono su piani diversi. Da un lato il diritto

La tragedia si svolge inesorabile e predeterminata; segnata dal fato essa ci presenta positivo del quale chi si dice giurista pur si fa interprete e dall’altro la voce della

un contrasto sempre ed ovunque presente e che sempre si ripropone. Il suo vero coscienza che pur sempre giudica e può giudicare la giustizia di ogni legge umana.

oggetto è l’uomo in quel che ha di universalmente ed eternamente umano; è l’uomo

la risposta di Edipo all’enigma della sfinge; l’uomo che viene cantato dal coro Il dialogo è tornato a porsi nel teatro contemporaneo europeo, che sembra volersi

nell’Antigone nella sua operosità e nella sua dignità. ripiegare sui problemi eterni dell’uomo piuttosto che sugli accadimenti e sui contrasti

individuali e sociali che attirano l’attenzione dei drammaturghi del XIX secolo, e così

L’uomo non può accettare la regola sociale solo perché osservata od imposta da una torna alla tragedia ed alla rappresentazione degli antichi miti.

forza superiore; ne ricerca una giustificazione che non può essere data dalla

semplice frequenza della sua osservanza o dall’efficienza della forza che ne assicura La Francia ha rappresentato nell’Antigone di Anouilh la stessa fede della sua

un’effettiva sanzione; vuole ricondurla ad un ordine la cui ultima giustificazione pur si resistenza e del suo sacrificio. E ciò che ci colpisce in questa nuova presentazione di

ritrova in una concezione ed in una credenza che segni il giusto e l’ingiusto. La storia un motivo eterno è proprio l’umanizzazione di Creonte, quasi giustificato nei limiti

della civiltà è storia etica, storia di un’operosità umana non dissociabile dalle della sua posizione, umanizzazione, dalla quale tuttavia la resistenza e la rivolta di

concezioni che con queste si sono collegate e che a questa non si sovrappongono Antigone trae maggiore coscienza e maggiore intensità. La tragedia è ormai spoglia

della sua terribilità, perché il suo svolgimento è non solo predeterminato, ma noto.

Alla regola di fatto osservata si contrappone così la norma che si pone come criterio Creonte si sforza nell’illustrare il perché della sua posizione e nel dimostrare come lo

di giudizio della prima. Ed il contrasto si riproduce tra qualunque norma storicamente Stato non si governi con i paternostri, ma la posizione di Antigone che chiaramente

dettata e la norma il cui imperativo il singolo sente nella sua coscienza; si riproduce confessa non essere mossa da altra esigenza fuori che quella della sua coscienza,

nella stessa coscienza del singolo come intimo conflitto tra una norma accettata ed di agire solo per sé e per soddi