Incidente probatorio

1 GRUPPO. PROVE NON RINVIABILI.

L’incidente probatorio nasce almeno prima face, per superare le problematiche

inerenti alla necessità di acquisire immediatamente la prova. Si fa riferimento a

delle PROVE NON RINVIABILI.

Esiste un altro caso in cui è necessario fare un accertamento immediato e non

si può attendere?? Si. L’accertamento tecnico non ripetibile ai sensi del 360

cpp. Il 360 però fa riferimento a delle PROVE IRRIPETIBILI. Qua parliamo di

prove non rinviabili. Perché?? In quel caso e cioè nel 360 cpp la situazione è

suscettibile di modificazione immediata. In quel caso si tratta di un

accertamento che è necessario fare in quel giorno o in quel momento perché

altrimenti non può più essere fatto. La NON RINVIABILITA’ è invece un concetto

diverso, più elastico. La non rinviabilità dà la possibilità al p.m. o al difensore di

raccogliere la prova con un po’ più di tempo. Sicuramente poi la non rinviabilità

offre rispetto all’accertamento tecnico una garanzia maggiore. Perché? Con

l’incidente probatorio si realizzano le condizioni del 111 cost. (All’interno

dell’incidente probatorio non stiamo rispettando le logiche delle indagini

preliminari, ma i parametri del 111 cost. Stiamo parlando di processo, sebbene

questo non sia ancora iniziato. Il processo è vero che inizia con l’esercizio

dell’azione penale da parte del pm., ma nel momento in cui è necessario

raccogliere quella prova che non è rinviabile bisogna ricostruire le stesse

condizioni che si avrebbero in dibattimento. Quindi, quando si deve procedere

attraverso incidente probatorio è importante rispettare i parametri del 111,

almeno in termini generali. Ci sono però delle eccezioni: l’incidente probatorio

es. non può essere svolto davanti ad un pubblico. ( il processo invece in termini

generali deve essere aperto al pubblico ma ci sono delle eccezioni. Il 127 cpp

indica una serie di casi in cui si ha un’udienza che si tiene in camera di

consiglio. ). Nell’incidente probatorio entrambe le parti devono

partecipare, quantomeno il pm e il difensore dell’imputato

RICORDIAMOCI poi che c’è una persona offesa che deve essere notiziata

 dell’accaduto, deve poter partecipare. Tuttavia, non può fare domande,

non può partecipare attivamente perché ancora non fa parte del

processo. In realtà la persona offesa ha dei poteri limitati nelle indagini

preliminari ma non può partecipare attivamente come fa invece il

difensore. La persona offesa può partecipare attivamente e direttamente

solo quando si costituisce parte civile all’inizio del processo. Quindi in

questa fase la persona offesa ha solo poteri propulsivi nei confronti del

pm ma non può prendere iniziative proprie. Infatti, la persona offesa non

può mai chiedere direttamente l’incidente probatorio al giudice. Ha solo

poteri sollecitatori. quindi può chiedere al pm di chiedere a sua volta

l’incidente probatorio (394 cpp) Chi lo può richiedere direttamente??

L’imputato e il pm. Mai la persona offesa!!

Quali sono i casi del primo gruppo per i quali si può procedere con l’incidente

probatorio.

ART 392 CPP: Nel corso delle indagini preliminari il pubblico ministero e la

persona sottoposta alle indagini possono chiedere al giudice che si proceda

con incidente probatorio :

1. a) all'assunzione della testimonianza di una persona, quando vi è fondato

motivo di ritenere che la stessa non potrà essere esaminata nel

dibattimento per infermità o altro grave impedimento

INNANZITUTTO leggendo la prima lettera dell’art. 392 cpp, iniziamo ad avere a

che fare con la testimonianza, che è un mezzo di prova. Qual è la differenza tra

mezzo di ricerca della prova e mezzo di prova?? La prima differenza è il

momento in cui vengono utilizzati. I mezzi di prova vengono utilizzati nel

processo per l’acquisizione delle prove. Non possono essere utilizzati nelle

indagini preliminari. Come è vero il contrario. Le ispezioni, le perquisizioni, i

confronti sono mezzi di ricerca della prova che non appartengono alla fase

processuale. Però qui ci troviamo al cospetto di un’eccezione. Si devono

ricostituire le stesse condizioni del processo. Qua dalla lettera A in poi non

vedremo mai delle ispezioni, perquisizioni, intercettazioni, ma parliamo di

MEZZI DI PROVA. Noi dobbiamo formare le prove, quindi è necessario che ci

vengano in aiuto questi istituti. ( all’esame verrà chiesto: ma attraverso

l’incidente probatorio si può raccogliere un esperimento giudiziale? SI PERCHE’

tutti i mezzi di prova con le dovute restrizioni possono essere richiesti

attraverso incidente probatorio).

SI PUO RICHIEDERE UNA TESTIMONIANZA PER INFERMITA’( non tutte le ipotesi

di grave infermità rientrano però tra i motivi sufficienti a richiedere l’incidente

probatorio) O ALTRO GRAVE IMPEDIMENTO. per grave impedimento deve

intendersi una situazione non riconducibile ad una patologia fisica ( infermità):

es. trasferimento all’estero per motivi id lavoro, che abbia i caratteri di

IRREPERIBILITA’ PERMANENTE. Quando dice altro impedimento è come se fosse

una clausola aperta che raccoglie tutte le altre ipotesi che rispondono alla

necessità di acquisire immediatamente la prova.

2. b) all’assunzione di una testimonianza quando, per elementi concreti e

specifici, vi è fondato motivo di ritenere che la persona sia esposta a

violenza, minaccia, offerta o promessa di denaro o di altra utilità affinché

non deponga o deponga il falso

anche qui parliamo di testimonianza. ma qui abbiamo un altro problema. non

c’è più il problema che la prova non possa essere assunta in dibattimento, ma

c’è un problema di INQUINAMENTO DELLA PROVA. è necessario verificare dice

la norma, che vi sia fondato motivo di ritenere che la persona sia esposta a

violenza, minaccia ecc affinché non deponga o deponga il falso. ( si attiva una

sorta di subprocedimento)

3. e) per procedere al confronto tra persone che, in altro incidente

probatorio od al p.m., abbiano reso dichiarazioni discordanti, sempreché

ricorrano le condizioni di cui alle lett a) e b) : infermità , grave

impedimento ecc.

4. f) per espletare una perizia od un esperimento giudiziario se la prova

riguarda una persona, una cosa o un luogo il cui stato è sogg a

modificazione non evitabile

5. g)per procedere ad una ricognizione allorchè ragioni di urgenza non

consentono il rinvio dell’atto al dibattimento.

2 GRUPPO. VALUTAZIONI DI STRATEGIA PROCESSUALE.

6. c) all'esame della persona sottoposta alle indagini su fatti concernenti la

responsabilità di altri [quando ricorre una delle circostanze previste dalle lettere

a) e b)]

7. d) all’esame di una persona imputata in un processo collegato o connesso

[quando ricorre una delle circostanze previste dalle lettere a) e b)]

. Il caso di specie parla dell’imputato in relazione alla responsabilità di altri. gli altri chi

saranno?? O coimputati o imputati del reato connesso o collegato.

nell’originaria stesura della norma l’esame previsto dalle lett. c) e d) era anch’esso

condizionato dalla ricorrenza dei requisiti previsti dalle lett. a) e b) e cioè la non

RINVIABILITA’ della prova dovuta ad una malattia, grave impedimento, minacce ecc.

nel 1997 si è eliminato la necessità che ricorrano tali condizioni per poter assumere

con incidente le dichiarazione di un imputato: quindi ora le parti e segnatamente il pm

possono richiedere l’esame con incidente liberamente per mera scelta di strategia

processuale. : si vuole prevenire il rischio che una volta che ha

PERCHE’ AVVIENE QUESTO??

acquisito la confessione e chiamata in correità di A verso B, faccia la

ritrattazione impedendo l’utilizzabilità di quella chiamata in correità nei

confronti di B.

Prendiamo gli ultimi due commi che sono particolari. Rispondono ad una ratio diversa:

- 1-bis. Nei procedimenti per i delitti di cui agli articoli 572, 600, 600 bis, 600

ter e 600 quater, anche se relativi al materiale pornografico di cui

all’articolo 600 quater , 600 quinquies , 601 , 602 , 609 bis , 609 quater , 609

quinquies , 609 octies , 609 undecies e 612 bis del codice penale il pubblico

ministero, anche su richiesta della persona offesa, o la persona sottoposta alle

indagini possono chiedere che si proceda con incidente probatorio

all'assunzione della testimonianza di persona minorenne ovvero della persona

(5)

offesa maggiorenne, anche al di fuori delle ipotesi previste dal comma 1 . In

ogni caso, quando la persona offesa versa in condizione di particolare

vulnerabilità, il pubblico ministero, anche su richiesta della stessa, o la persona

sottoposta alle indagini possono chiedere che si proceda con incidente

.

probatorio all'assunzione della sua testimonianza

Questo 1 bis ( inserito successivamente ) indica un altro tipo di necessità. in tal caso la

PROVA NON E’ NON RINVIABILE. qual è qui la ratio dell’istituto?? l’art. 1 bis si riferisce

innanzitutto a specifici reati. si tratta di reati che afferiscono alla sfera intima

dell’individuo ( pornografia, violenza sessuale ecc.). poiché tali reati conducono a

processi delicati, è importante che in questi casi la prova possa acquisirsi gia nelle

indagini preliminari. cosi come è importante farlo anche in tutti gli altri casi in cui la

persona offesa versa in condizioni di vulnerabilità. Perché?? proprio per proteggere la

vittima. in diritto si chiama FENOMENO DELLA VITTIMIZZAZIONE SECONDARIA.

sottoporre infatti la persona offesa particolarmente vulnerabile, alla tortura di farle

ripetere più volte il medesimo fatto potrebbe rappresentare un nocumento nei suoi

confronti, e quindi si cerca già nella fase delle indagini preliminari di cristallizzare la

prova attraverso l’incidente probatorio.

si cerca poi di GARANTIRE LA GENUINITA’ DELLA PROVA. es. nel caso di testimonianza

di minore. il minore tende a confondere realtà con fantasia e a ricostruire i fatti a

modo suo. Per tale motivo cercare di far ripetere al minore più volte il medesimo fatto

potrebbe inquinare la dichiarazione.

all’art. 398 cpp noi vediamo le modalità di audizione protetta che devono essere

utilizzate proprio nei confronti di tali vittime particolarmente vulnerabili. È così

eccezionale tale ipotesi che se per l’incidente probatorio devono essere riprodotte le

stesse condizioni dell’art. 111 qui ci sono delle eccezioni p