I rapporti tra i trusts e il diritto privato italiano

I rapporti tra i trusts e il diritto privato italiano

Quando viene firmata la CAT incominciano a circolare, nei sistemi giuridici di common law ed in particolare negli USA, alcuni tipi di trusts che, fondandosi su un’esperienza pluricentenaria, sono diretti a risolvere alcuni problemi locali non indifferenti.

Caratteristiche e problematiche dei trusts negli USA

Negli USA sono disciplinati i danni punitivi, con un procedimento di regola gestito dal giudice che si pronuncia secondo condanna, ed i danni vengono decisi da una giuria; quindi un risarcimento dei danni con valore sanzionatorio, con la conseguenza di innalzamento dei costi per la sottoscrizione di polizze assicurative per copertura da malpractice (negligenza professionale). Sono state sviluppate, nelle giurisdizioni offshore (delocalizzazione) rispetto agli USA, con strutture identiche di trusts inglesi ma con l’obiettivo specifico di protezione del patrimonio, e non la classica funzione para­successoria.

Qualora il disponente perde la controversia, comunica al trustee l’obbligo di pagare alle parti che hanno vinto in giudizio una determinata somma di denaro, ed il trustee non pagherà per una clausola che prevede di non pagare tali somme (il trustee sarà libero di pagare o di non pagare proprio in presenza di tali clausole): rispetto della forma ma una frode nella sostanza. Se il disponente non adempie a quanto deciso dalla Corte, sarà incarcerato sino a quando non pagherà tale somma. In esito a ciò, si sono accorti negli USA che, con questi tipi di trusts, si sono persi 2 mld di dollari, alché, alcuni Stati avevano deciso di introdurre una normativa che riconoscesse la validità dei trust di protezione patrimoniale (chiamati negli USA Domestic Asset Protection Trusts).

Negli USA, paritetica alla nostra azione revocatoria del c.c. (art. 2903 c.c.), vengono istituiti in alcuni Stati (13 Stati su 52) termini di prescrizione stringenti di 3/4 anni per esercitare tale azione revocatoria nei confronti dei creditori che agiscono contro trusts istituiti dal debitore. Quindi la revocatoria è stata portata con termini di prescrizione di 3/4 anni, creando uno scompiglio all’interno del diritto privato americano.

Eccezioni e interpretazioni della dottrina italiana sui trusts interni

Le varie eccezioni poste dalla dottrina conservativa, circa l’ammissibilità dei trust interni, sono state:

• Secondo la CAT perché si possa ammettere un trust interno deve esserci un effettivo elemento di internazionalità;
• L’interpretazione dell’art. 13 CAT afferma che la disposizione di una legge straniera non può ammettere una previsione di un trust interno, che comunque resta sempre un trust interno, la fattispecie cmq è interna;
• Il principio del numerus clauses dei diritti reali, si configura una doppia proprietà o no? No perché abbiamo già visto che non si configura una doppia proprietà.
• L’art. 2740 c.c. che afferma che il debitore risponderà dei suoi debiti con tutti i suoi beni presenti e futuri; se c’è una limitazione di responsabilità questa sarà stabilita dalla legge in deroga alla disciplina dell’art. 2740 c.c. Si è detto che il trust è contrario all’art. 2740 c.c. nella figura del trustee. Non è vero perché la legge di ratifica della CAT quindi con riferimento a tutte le fattispecie dei trust si rientra nell’art. 2740 c.c. comma II° quindi limitazione ammessa dalla legge.

La dottrina più attenta ha da subito affermato che non vi è alcun contrasto con l’art. 2740 c.c. il problema era quello della responsabilità patrimoniale del predisponente dei confronti dei suoi creditori (e non nella figura del trustee).

Fondo patrimoniale

La disciplina del fondo patrimoniale, istituito negli anni ’70, afferma che si tratta di un patrimonio che possono creare due coniugi od un terzo, nei quali si destina un determinato patrimonio per i bisogni particolare della famiglia: nato con una funzione sociale, ma con una operatività dal punto di vista pratico di rilievo negativo, tale per cui alcuni coniugi creavano il fondo patrimoniale in frode ai creditori di uno dei due coniugi. Ecco perché alcuni sostenevano che l’istituzione di trust interni poteva essere visto (dalla dottrina) come un modo per frodare i creditori. Il nostro ordinamento prevede forme di tutela contro i fondi patrimoniali in frode ai creditori:

• L’azione revocatoria;