Gruppi di societa

Gruppi di società e disciplina di acquisto di azioni proprie e di controllante

È una normativa nuova, non esisteva prima della riforma delle società di capitali ed è un tema controverso in ambito internazionale: alcuni paesi hanno discipline speciali ed altri no. E poi ci si chiede: "Se vengo licenziato da una società del gruppo ed assunto in un’altra, conservo l’anzianità?" Sì, perché è visto come unico gruppo economico.

Questa cosa dell’unicità del gruppo economico fa nascere problemi, ad esempio: in caso di fusione, se si fondono società che appartengono allo stesso gruppo non si parla di operazione di concentrazione (perché sono due soggetti che appartengono alla stessa unità economica), se invece non appartengono allo stesso gruppo non appartengono alla stessa unità economica. Anche il marchio di gruppo entra in gioco: se può esistere un marchio usato indifferentemente in tutte le società del gruppo o no.

Temi principali

I temi sono sempre stati due:

• In un gruppo di società la singola società controllata è più a rischio; è più facile che una società controllata subisca direttive provenienti dalla capo gruppo. Perché se una società capogruppo decide che una società controllata deve fare un’operazione con un’altra controllata che ci perde gioca su più fronti, dunque può avere interesse a far anche fallire una società controllata perché ha meno quote di partecipazione.
• Si parla poi di tutela atomistica (se si tutela una singola società si rischia l’interesse del gruppo): invece meglio dire che se una società si sacrifica al fine di far stare meglio l’interesse di gruppo è meglio; perché sennò si salva la singola società ma alla fine magari l’interesse di gruppo no.

Teoria di vantaggi compensativi

Quando si compensa fra più società. Il legislatore l’idea di gruppo l’ha legata all’attività di direzione e coordinamento: da 2497 a 2497 septies non c’è una definizione di gruppo ma il legislatore fa capire che c’è gruppo quando c’è attività di direzione e coordinamento; questa deve essere esercitata da una società o da un ente.

Questa affermazione è discussa, perché ci sono gruppi in cui persone fisiche dirigono, senza altre società. Come si prova che c’è attività di direzione e coordinamento? Ci aiutano il sexies e il septies: quando c’è attività di controllo si presume che la controllante eserciti l’attività di direzione e coordinamento. Il 2359 ci dà un’azione di controllo (che è una situazione preliminare che quasi sempre sfocia in direzione e coordinamento ma non sempre: perché la controllante potrebbe non esercitare attività e coordinamento).

Tipologie di controllo secondo il 2359

Capiamo che vuol dire controllo: il 2359 focalizza su varie ipotesi di tipologia di controllo:

• Controllo di diritto: una società che nell’assemblea ordinaria ha la possibilità di esercitare il 50% dei diritti di voto più uno ha il controllo di diritto. Perché c’è controllo? Perché l’assemblea ordinaria di una società di capitali è quella che nomina amministratori e membri degli ordini di controllo (quindi dà direttive a queste persone).
• Controllo di fatto: se non ho il 50% dei diritti di voto + 1, ma se di fatto, ho un numero di voti sufficiente ad esercitare nell’assemblea, sono comunque considerato controllante (succede perché in una società con tanti soci alcuni soci non hanno interesse a venire in assemblea).
• Controllo esterno: non fondato sulle partecipazioni azionarie ma su rapporti contrattuali che mi danno un forte potere su quella società.