Forma e contratto di lavoro

Forma e contratto di lavoro

Ci sono stati in passato orientamenti secondo cui la formazione del rapporto di lavoro non sarebbe contrattuale, ma deriverebbe dall'inserimento organico del lavoratore nella struttura organizzativa dell'impresa (teorie istituzionaliste) che risalgono a un passato lontano, e che si fondano sul concetto di organizzazione come entità animata e dotata di una propria struttura, una propria vita. Secondo questa lettura alla base del rapporto ci sarebbe non lo scambio di consensi ma una sorta di genesi acontrattuale.

Sono tesi con un certo credito, soprattutto negli anni '50, fino ai '60, poi abbandonate, e oggi hanno un rilievo più che altro di tipo storico. La tesi principale è che la genesi nasce dal contratto. A esso si applica l'art. 1325 c.c.: questo dice che affinché il rapporto di lavoro sia sorto, ci devono essere un accordo, un oggetto, una causa e una forma nei limitati casi in cui il contratto sia sotto questo profilo regolato dalla legge e nei casi ad substantiam in cui la legge imponga per questo tipo di contratto una forma (la mancanza del requisito formale scritto determina la nullità del contratto).

Il contratto di lavoro ordinario, classico (quello a tempo indeterminato: ex 2094 c.c., di lavoro dipendente, che non ha elementi di specialità come ad esempio quello di formazione) ha forma libera. Per questa ragione possiamo considerare come rapporti di lavoro subordinato effettivamente costituiti anche quelli di natura cosiddetta irregolare (ovvero anche quelli in nero). Cosa qualifica il rapporto di lavoro in nero? È un rapporto non regolarizzato/formalizzato. Non sono state opportunamente adempiute tutte le formalità previste dalla legge per la corretta formalizzazione (regolarizzazione) del relativo rapporto (maggiormente presente nell'edilizia).

È tecnicamente un contratto perché è un rapporto di lavoro. Ha i requisiti dell'art. 1325 (il rapporto di lavoro è sorto)? Sì. Il rapporto di lavoro in nero è un rapporto che per quanto riguarda la formazione contrattuale è regolarissimo. È un contratto validissimo, completo di ogni suo elemento, ha tutti i requisiti previsti dalla legge. Allora dove sta il nero? Non sono state compiute le ulteriori formalità legate a quel contratto, ovvero riguardanti la gestione degli adempimenti di natura amministrativa che hanno come destinatari le altre pubbliche autorità (dei soggetti terzi rispetto al rapporto). Dunque, si vuole nascondere a soggetti terzi l'esistenza di questo contratto.

È dunque un contratto validissimo, legittimo, già sorto già perfezionato e generatore del rapporto contrattuale di lavoro subordinato. Ecco la particolarità di questi contratti: il carattere nero non è del contratto, ma di ciò che ruota all'esterno. Chi sono questi soggetti terzi? Le articolazioni periferiche del ministero del lavoro (quei soggetti che dipendono gerarchicamente dal ministero e hanno il compito di monitorare tutti i rapporti di lavoro, situazione occupazionale di ciascuno. In Emilia-Romagna c'è il SARE). Anche se la comunicazione non viene fatta, il rapporto esiste comunque. Le sanzioni sono amministrative, nei casi più gravi penali (che però non incidono sulla legittimità del contratto che è già validamente sorto). Tra gli altri soggetti coinvolti: enti di previdenza, assicurativi (INPS).