Riassunto esame Diritto Tributario, prof. Gallarati, libro consigliato Trust e Società 

Un resulting trust è un trust non espressamente istituito, privo di settlor, e riconosciuto ex post da una corte per far fronte ad una patologia nell'istituzione di un trust espressamente istituito o per ovviare ad un deficit normativo del common law.

Ai resulting trusts si affiancano i constructive trusts anch'essi privi di settlor e riconosciuti ex post da una corte ogniqualvolta sopravvenga una dissociazione involontaria tra il controllo e la titolarità di uno o più beni o diritti e ne consegua il rischio che un soggetto possa appropriarsi di quanto spetti ad un altro, profittando dell'assenza di un divieto legale.

In particolare, la protezione scatta qualora la trust property (in tutto o in parte) o i suoi frutti entrino, a causa di un illecito del trustee, nella sfera di

Appartenenza di un terzo, stranger to the trust, purché quest'ultimo non sia né un acquirente di buona fede, a titolo oneroso, privo di informazioni circa l'esistenza del trust né abbia acquistato protetto da una previsione legislativa.

Il constructive trust opera nei confronti del manager originario qualora esso tragga un vantaggio dalla propria posizione, abusando della fiducia in lui riposta.

In questo senso, dovrà essere amministrato nell'interesse dei beneficiari:

1. Il contratto di lease relativamente al quale il gestore abbia ottenuto il rinnovo in favore proprio, o del proprio coniuge.
2. Qualsiasi «addition» alla trust property cui il trustee abbia proceduto.
3. I beni o i diritti che il gestore abbia tratto per sé da una transazione in conflitto di interesse.
4. Le «directorship fees» ottenute dal trustee che sia stato eletto nel consiglio di amministrazione di una società le cui azioni siano.

dallo stesso amministrate in trust, salvo il caso in cui sia stato autorizzato dal settlor;

e) le somme percepite quali commissioni per il compimento di uno specifico affare contemplato dall'adempimento dell'obbligazione gestoria, nonché;

f) il profitto derivante dall'aver comunicato a terzi un'informazione confidenzialmente ricevuta.

Il constructive trust, invece, è stato protagonista di un utilizzo più capillare, in numerose situazioni di diritto civile e commerciale, caratterizzate dal rischio di appropriazione in assenza di un divieto legale.

Così accade, ad esempio, in caso di:

a) mutual wills, disposizioni testamentarie concordate tra due soggetti, rispetto alle quali l'Equity, impone(va) al sopravvissuto gestire i beni oggetto del testamento nell'interesse di coloro che erano stati beneficiati dal defunto, evitando l'allocazione di una perdita secca in capo a quest'ultimi;

b) donazione di un fondo o di un pacchetto azionario,

in cui il donante è costruttore trustee in favore del donatario finché non sia trascritto il nome di quest'ultimo nei registri immobiliari o nel libro soci e l'effetto traslativo si produca;

pagamento dell'indebito, ove è costruttore trustee colui il quale abbia consapevolmente ricevuto l'erroneo pagamento, nonché

rivelazione di un'informazione confidenziale da parte di fiduciario, che sarà costruttore trustee del vantaggio tratto.

Sono inoltre costruttore trustee rispetto a beni o diritti pervenuti in occasione dell'adempimento nella loro sfera di appartenenza:

1. i corporate directors rispetto alla società;
2. un partner rispetto agli altri;
3. i dipendenti rispetto ai datori di lavoro;
4. i solicitors rispetto ai clienti;
5. gli agents rispetto ai loro principali (nel significato giuridico dei termini).

Il modello di trust oggetto dell'indagine

Il modello di riferimento saranno invece gli

express trusts, utilizzati per le gestioni patrimoniali e nel commercio internazionale, nei cui ambiti le destinazioni dell'istituto di common law sono moltissime. Esse, tuttavia, possono essere sostanzialmente raggruppate in tre classi, a seconda che si intenda sfruttare la dissociazione tra l'interesse ed il controllo sulla proprietà,

1. la possibilità di segragare un patrimonio o, ancora,
2. la facoltà, offerta dal trust, di unire, nella figura del trustee, il controllo verso l'esterno quando la
3. proprietà è frazionata tra più soggetti i cui interessi concorrono.

Nei paesi di diritto continentale il trust volontariamente istituito è in linea di massima ricondotto alla proprietà fiduciaria, ed immaginato come un diritto reale (minore).

2. IL TRUST: PROPRIETÀ, CONTRATTO O ORGANIZZAZIONE COMPLESSA?

La tesi contrattualista osserva come il mutamento dei beni relativamente ai quali oggi nella maggior parte dei casi si

separare il patrimonio gestito dal patrimonio personale del trustee. In tal modo, si permette al manager di agire tanto come "a naturaiperson", che agisce per conto proprio, quanto quale "an artificial person", che agisce per conto dei beneficiari, risultato cui nessun modello contrattuale è in grado di pervenire.

Infatti, mentre in passato l'idea del trust come organizzazione complessa è stata vissuta quale eccezione per porre rimedio ad un provvedimento inefficiente.

Oggi, mi pare sia la regola, tanto in common law quanto in quelle giurisdizioni continentali che hanno recepito la Convenzione dell'Aja. Questo avvicinamento dei tratti tipici della Law of Trusts a quelli della Organizational Law è avvenuto sia dal punto di vista soggettivo che da quello oggettivo.

Dal punto di vista SOGGETTIVO: il diritto anglo-americano ha registrato, sulla scorta delle giurisdizioni off-shore, l'incremento degli attori che partecipano al trust

introdotta dagli stessa.

ART.11= dispone, in materia di diritti ed obblighi dei terzi possessori di beni on trust, l'applicazione della legge delineata delle regole di conflitto del foro.

ART.15= aggiunge l'impossibilità per la Convenzione di ostacolare l'applicazione delle disposizioni di legge previste dalle regole di conflitto del foro, allorché dette disposizioni siano sottratte alla disponibilità delle parti e regolino, tra l'altro, il trasferimento della proprietà ovvero "la protezione, per altri motivi, dei terzi che agiscono in buona fede".

Pertanto, dal momento che il generale criterio di collegamento utilizzato dalle regole di conflitto in materia di proprietà, possesso e vicende connesse, è quello della lex rei sitae, legge del luogo in cui il bene si trova, la possibilità di usufruire delle tecniche rimediali di following e tracing, più importanti indici dellarealità dell'istituto,

è subordinata alla sua previsione da parte della citata leg