Riassunto esame Diritto privato comparato, prof. Di Landro, libro consigliato Moccia sul modello inglese di proprietà 

Il modello inglese di proprietà 2.”Property” e “law of property”

MOCCIA il problema del confronto tra modello romanistico

continentale e modello inglese in tema di proprietà riguarda

1. Rilievi iniziali la diversa grammatica nel modello romanistico

continentale.

Molti sono i disagi che il giurista continentale incontra nello

studiare la disciplina della proprietà nel diritto inglese poiché egli La proprietà viene intesa come diritto assoluto ed esclusivo,

proviene da un mondo, quello di civil law, semplice e ordinato e unico e indivisibile del soggetto su una cosa mobile o

quindi egli si vede proiettato in un mondo fatto di arcaismi che immobile.

sono frutto di un ostinato conservatorismo. Nel modello inglese il termine proprietà si riferisce

La proprietà costituisce grande divario tra la tradizione inglese e sia alla cosa materiale in sé, come oggetto di

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quello continentale: è il prodotto della storia nel mondo di common appartenenza a qualcuno (proprietà-diritto)

law e in quello di civil law: in entrambi è dato rinvenire il contrasto sia come diritti (beni immateriali) appartenenti a un

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tra soggetto (proprietà-patrimonio).

la cultura di impronta giusnaturalista, la quale ravvisa nello

 A livello legislativo una conferma di questo modo di intendere la

schema della proprietà il modello della unicità e nozione di proprietà è offerta dalla THEFT ACT , legge sul furto,

assolutezza del dominio su una cosa in senso materiale e dove è stabilito che il termine proprietà include cose corporali e

la cultura di impronta feudale, caratterizzata da un'idea di

 diritti patrimoniali; dalla legge sui diritti umani, dove si legge

appartenenza, in cui il connotato della esclusività si che l'ambito di tutela della proprietà, (come diritto fondamentale)

attenua per il moltiplicarsi di singoli rapporti di utilizzazione si riferisce a ogni cosa che può considerarsi come bene

di una medesima res da parte di più soggetti. appropriabile sia materiale che immateriali (quali azioni di società,

brevetti, indennizzi, diritti a un beneficio assistenziale).

Ne risulta una nozione complessa e ampia secondo cui il termine

il modello di proprietà feudale venne sul continente

 proprietà può significare:

europeo travolto dall'opposto modello di proprietà assoluta

e indivisibile (nato dalla rivoluzione francese è consolidatosi a) una cosa fisicamente considerata

ad opera della ballettistica tedesca) b) diritti concernenti l'uso e godimento di tale costa

in Inghilterra, viceversa, esso fu mantenuto perché

 c) i diritti (ad esempio un credito) che prescindono da una

sostenuto da una cultura ancorata a valori tradizionalisti: relazione diretta con una cosa fisica, cioè i diritti di per sé

ancora oggi ricorre l'affermazione secondo cui il regime considerati.

Occorre precisare che nel nostro ordinamento la tutela della

inglese della proprietà può essere compreso soltanto alla proprietà ricomprende:

luce delle sue origini feudali 1 contenuto di una determinata situazione giuridica

sia beni materiali

 soggettiva dipendeva dal tipo di tutela che le veniva

sia beni immateriali(diritti compresi)

 garantita in giudizio. Dunque

Dunque per cogliere le peculiarità del modello inglese di proprietà tale differenza corrisponde a quella tra "real action”

non bisogna guardare i termini e i concetti ma l'assetto sistematico e “personal action”.

La “real action” mirava al recupero del bene

della materia (law of property) intesa come insieme di regole, La personal action consentiva soltanto di ottenere

categorie e classificazioni. una somma di denaro a titolo di risarcimento del

Nei paesi di area continentale la proprietà è intesa come danno.

 Sulla base di quanto affermato si comprende che la

diritto una cosa fisica (materiale) distinzione tra real e personal property non trae

in Inghilterra property è intesa come appartenenza di diritti

 origine dalla differenza tra beni immobili e dei beni

per cui sia nel caso di beni immobili che mobili è sbagliato mobili che costituisce invece uno dei capisaldi dei

dire: “questa cosa è di mia proprietà” ma è giusto dire "io o sistemi di civil law.

un diritto di proprietà su questa cosa. L'evoluzione del common law ha portato ad

Quindi può esistere più di un diritto di proprietà una assimilare tutti i diritti legati alla proprietà fondiaria

medesima cosa, senza conferire all'appartenenza della cosa nella real property, sicchè la personal property

alcun carattere assoluto ed escusivo (come invece avviene risulta costituita dai beni mobili e dei relativi diritti

per la nostra proprietà!). sui beni incorporali

Tuttavia una tutela recuperatoria è stata estesa alle

2.1 real property e personal property cose mobili con l'attribuzione al giudice del potere

(discrezionale) di ordinare la restituzione al posto del

LAW PROPERTY: si indicano i diritti reali o meglio le risarcimento del denaro quando i beni sono di

situazioni di appartenenza particolare pregio.

altra differenza del modello inglese con quello romanistico

continentale attiene alla non coincidenza tra “law property” La classificazione romanistica dei beni secondo la

e “diritto delle cose” o diritto dei beni. loro natura immobile o mobile è stata riconosciuta

• nei paesi di civil law la principale articolazione è dalle corti di giustizia inglesi nel campo del diritto

costituita dalla distinzione tra beni mobili e immobili internazionale privato: tali corti per affrontare le

• questioni tra cittadini di differente nazionalità,

nei paesi di common law la principale articolazione provenienti da sistemi giuridici diversi, hanno

dei beni e dei diritti su di essi è costituita dalla applicato la distinzione tra mobili o immobili

distinzione tra real property e personal property.

Tale dvisione è dovuta al fatto che durante il periodo attribuendo la qualifica di diritto reale immobiliare a

di formazione del common law, le posizioni un leasehold interest, rapporto di affitto, su un bene

giuridiche erano pensate in termini di rimedio: cioè il situato in Inghilterra.

2

2.2 La property come patrimonio e i diritti

come oggetto di proprietà (la new

property ) La categoria dei beni incorporali si è molto estesa e oggi

comprende anche i diritti di assistenza sociale, connessi a

status personali derivanti da provvedimenti di pubbliche

Di property si parla con riferimento al regime dei beni ma anche amministrazioni: questi diritti costituiscono la new property

con riguardo al diritto di famiglia, successorio e fallimentare; concerne la materia dei benefici sociali e assistenziali.

questo per l'impatto di alcuni istituti (tra cui il trust) legati alle

vicende dei rapporti patrimoniali e alle vicende successorie La new property ha ridefinito il concetto di proprietà (non

all'interno della famiglia. più inteso come diritto individuale di escludere chiunque

dall’uso o godimento di qualcosa) ma inteso come diritto

sociale di non essere escluso dal lusso o godimento di

qualcosa.

La personal property (beni mobili) comprende La personal property è una categoria residuale per la

cose corporali, che consentono al soggetto titolare l'uso e il grande eterogeneità dei suoi oggetti (beni e diritti)

 ed ha un valore molto ampio in quanto indica

godimento materiale del bene sia diritti patrimoniali ,

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corse incorporali comprendono i diritti che hanno ad

 sia beni che ne sono oggetto.



oggetto un credito e il cui carattere patrimoniale risulta

dalla loro sanzionabilità nelle vie giudiziali, cioè tutelati

mediante azione diretta a ottenere la condanna al

pagamento di somme pecuniarie (e non prendendo 2.3 Cose e Diritti: gli “incorporeal hereditaments”

possesso dei beni cui si riferiscono) come oggetto di “real property”

beni corporali o materiali: cose dotate di materialità Gli ordinamenti di Civil law (il nostro) distinguono i diritti

corporea (un quadro, una sedia) patrimoniali in:

beni incorporali o immateriali: cose non dotate di • diritti reali (efficaci nei confronti di tutti i terzi cioè erga

materialità corporea (opere dell'ingegno) omnes)

• diritti personali (efficaci nei confronti della sola persona

obbligata

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realty: immobiliare

personality : mobiliare

Questa distinzione è anche presente nell'ordinamento inglese. pertanto idonei a trovare la propria fonte in un atto

unilaterale di concessione). Tra i diritti incorporali rientrano:

• i diritti di patronato,

• franchigie,

La real property in due classi di beni relativi diritti: • rendite gravanti su un fondo

• servitù prediali,

corporeal

 • diritti di appropriazione dei frutti e/o di utilizzazione

incorporeal hereditaments

 delle risorse naturali in fondo

Il sostantivo hereditaments riguarda la modalità di devoluzione Il mondo giuridico medievale era pieno di beni incorporali perché:

di beni e diritti per causa di morte direttamente all'erede.

Questa modalità fu poi sostituita da un'altra (già seguita per la 1. mancava un solido regime in materia contrattuale e quindi

personal property) e cioè i beni costituenti l'asse ereditario erano c'era la libertà di creare beni incorporali: ossia situazioni

trasferiti a beneficiati, mediante l'intervento delle figure proprietarie che potessero meglio soddisfare i bisogni della

dell’executor , nominato nel testamento o dell’administrator, società rurale del tempo.

nominato dalla corte competente in caso di mancata nomina 2. nell'ordinamento feudale la proprietà e le cariche pubbliche

testamentaria. erano confuse in un sistema che rappresenta un diritto

fondiario molto sviluppato e quindi l'elenco dei beni

Queste due figure (executor e administrator) erano chiamate incorporali tende a espandersi e seguire il settore

"rappresentanti personali" maggiormente sviluppato dell'ordinamento

1. Nella categoria corporel sono ancora oggi inclusi tutti i 3. nell'economia prevalentemente agricola la terra e i diritti

diritti sulla terra che prevedono un godimento effettivo del connessi con la terra erano importanti e venivano protetti.

fondo o di un bene immobile, la cui materialità o corporeità Il mondo giuridico medievale era pieno di beni incorporali:

è data dalla fisicità del bene, sul quale i diritti cadono e qualunque situazione soggettiva a carattere durevole e

consiste nell'utilizzazione (possesso) del bene da parte del suscettibile di essere alienata veniva concepita come una cosa

soggetto titolare del diritto con esclusione di altri soggetti. effettivamente esistente. Sicché, di fronte a una situazione del

La corporeità diveniva così percepita per via del tipico atto genere, il compito del giurista era quello di predicarne la natura

di costituzione e/o trasferimento di diritti, consistente in una incorporale.

simbolica cerimonia di infeudazione con consegna del

possesso.

2. La categoria incorporeal hereditaments è sempre

riferita a diritti inseriti nel sistema di concessione feudale, 2.4 “Rights in rem e rights in personam”

dal lato delle funzioni, cariche o altre posizioni (attributive

di vantaggi patrimoniali) collegate o meno a un possesso

fondiario, ma insuscettibili di consegna reale (a meno che diritti patrimoniali reali diritti patrimoniali

non fossero trasferiti come incorporati a un possedimento; personali

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I diritti reali sono riferiti alle cose caratterizzati dalla Per cui, dal lato della "titolarità" della cosa, nessuno, oltre al

alienabilità-trasferibilità e relative formalità (tra cui importanza proprietario, può considerarla come propria;

maggiore riveste la pubblicità), dalla opponibilità nei confronti dei Dal lato dei "poteri sulla cosa", nessuno, oltre al proprietario può