Riassunto esame Diritto Privato Comparato, prof. Di Landro, libro consigliato Il Modello Inglese di Proprietà di Moccia

2.”Property” e “law of property”

il problema del confronto tra modello romanistico

continentale e modello inglese in tema di proprietà riguarda

1. Rilievi iniziali la diversa grammatica nel modello romanistico

continentale.

Molti sono i disagi che il giurista continentale incontra nello

studiare la disciplina della proprietà nel diritto inglese poiché egli La proprietà viene intesa come diritto assoluto ed esclusivo,

proviene da un mondo, quello di civil law, semplice e ordinato e unico e indivisibile del soggetto su una cosa mobile o

quindi egli si vede proiettato in un mondo fatto di arcaismi che immobile.

sono frutto di un ostinato conservatorismo. Nel modello inglese il termine proprietà si riferisce

La proprietà costituisce grande divario tra la tradizione inglese e sia alla cosa materiale in sé, come oggetto di



quello continentale: è il prodotto della storia nel mondo di common appartenenza a qualcuno (proprietà-diritto)

law e in quello di civil law: in entrambi è dato rinvenire il contrasto sia come diritti (beni immateriali) appartenenti a un



tra soggetto (proprietà-patrimonio).

la cultura di impronta giusnaturalista, la quale ravvisa nello

 A livello legislativo una conferma di questo modo di intendere la

schema della proprietà il modello della unicità e nozione di proprietà è offerta dalla THEFT ACT , legge sul furto,

assolutezza del dominio su una cosa in senso materiale e dove è stabilito che il termine proprietà include cose corporali e

la cultura di impronta feudale, caratterizzata da un'idea di

 diritti patrimoniali; dalla legge sui diritti umani, dove si legge

appartenenza, in cui il connotato della esclusività si che l'ambito di tutela della proprietà, (come diritto fondamentale)

attenua per il moltiplicarsi di singoli rapporti di utilizzazione si riferisce a ogni cosa che può considerarsi come bene

di una medesima res da parte di più soggetti. appropriabile sia materiale che immateriali (quali azioni di società,

brevetti, indennizzi, diritti a un beneficio assistenziale).

Ne risulta una nozione complessa e ampia secondo cui il termine

il modello di proprietà feudale venne sul continente

 proprietà può significare:

europeo travolto dall'opposto modello di proprietà assoluta

e indivisibile (nato dalla rivoluzione francese è consolidatosi a) una cosa fisicamente considerata

ad opera della ballettistica tedesca) b) diritti concernenti l'uso e godimento di tale costa

in Inghilterra, viceversa, esso fu mantenuto perché

 c) i diritti (ad esempio un credito) che prescindono da una

sostenuto da una cultura ancorata a valori tradizionalisti: relazione diretta con una cosa fisica, cioè i diritti di per sé

ancora oggi ricorre l'affermazione secondo cui il regime considerati.

Occorre precisare che nel nostro ordinamento la tutela della

inglese della proprietà può essere compreso soltanto alla proprietà ricomprende:

luce delle sue origini feudali 1 garantita in giudizio. Dunque

sia beni materiali

 tale differenza corrisponde a quella tra "real action”

sia beni immateriali(diritti compresi)

 e “personal action”.

La “real action” mirava al recupero del bene

Dunque per cogliere le peculiarità del modello inglese di proprietà La personal action consentiva soltanto di ottenere

non bisogna guardare i termini e i concetti ma l'assetto sistematico una somma di denaro a titolo di risarcimento del

della materia (law of property) intesa come insieme di regole, danno.

categorie e classificazioni. Sulla base di quanto affermato si comprende che la

distinzione tra real e personal property non trae

Nei paesi di area continentale la proprietà è intesa come

 origine dalla differenza tra beni immobili e dei beni

diritto una cosa fisica (materiale) mobili che costituisce invece uno dei capisaldi dei

in Inghilterra property è intesa come appartenenza di diritti

 sistemi di civil law.

per cui sia nel caso di beni immobili che mobili è sbagliato L'evoluzione del common law ha portato ad

dire: “questa cosa è di mia proprietà” ma è giusto dire "io o assimilare tutti i diritti legati alla proprietà fondiaria

un diritto di proprietà su questa cosa. nella real property, sicchè la personal property

Quindi può esistere più di un diritto di proprietà una risulta costituita dai beni mobili e dei relativi diritti

medesima cosa, senza conferire all'appartenenza della cosa sui beni incorporali

alcun carattere assoluto ed escusivo (come invece avviene

per la nostra proprietà!). Tuttavia una tutela recuperatoria è stata estesa alle

cose mobili con l'attribuzione al giudice del potere

2.1 real property e personal property (discrezionale) di ordinare la restituzione al posto del

risarcimento del denaro quando i beni sono di

LAW PROPERTY: si indicano i diritti reali o meglio le particolare pregio.

situazioni di appartenenza

altra differenza del modello inglese con quello romanistico La classificazione romanistica dei beni secondo la

continentale attiene alla non coincidenza tra “law property” loro natura immobile o mobile è stata riconosciuta

e “diritto delle cose” o diritto dei beni. dalle corti di giustizia inglesi nel campo del diritto

• nei paesi di civil law la principale articolazione è internazionale privato: tali corti per affrontare le

costituita dalla distinzione tra beni mobili e immobili questioni tra cittadini di differente nazionalità,

• nei paesi di common law la principale articolazione provenienti da sistemi giuridici diversi, hanno

dei beni e dei diritti su di essi è costituita dalla applicato la distinzione tra mobili o immobili

distinzione tra real property e personal property. attribuendo la qualifica di diritto reale immobiliare a

Tale dvisione è dovuta al fatto che durante il periodo un leasehold interest, rapporto di affitto, su un bene

di formazione del common law, le posizioni situato in Inghilterra.

giuridiche erano pensate in termini di rimedio: cioè il

contenuto di una determinata situazione giuridica

soggettiva dipendeva dal tipo di tutela che le veniva 2

2.2 La property come patrimonio e i diritti

come oggetto di proprietà (la new

property ) La categoria dei beni incorporali si è molto estesa e oggi

comprende anche i diritti di assistenza sociale, connessi a

status personali derivanti da provvedimenti di pubbliche

Di property si parla con riferimento al regime dei beni ma anche amministrazioni: questi diritti costituiscono la new property

con riguardo al diritto di famiglia, successorio e fallimentare; concerne la materia dei benefici sociali e assistenziali.

questo per l'impatto di alcuni istituti (tra cui il trust) legati alle

vicende dei rapporti patrimoniali e alle vicende successorie La new property ha ridefinito il concetto di proprietà (non

all'interno della famiglia. più inteso come diritto individuale di escludere chiunque

dall’uso o godimento di qualcosa) ma inteso come diritto

sociale di non essere escluso dal lusso o godimento di

qualcosa.

La personal property (beni mobili) comprende La personal property è una categoria residuale per la

cose corporali, che consentono al soggetto titolare l'uso e il grande eterogeneità dei suoi oggetti (beni e diritti)

 ed ha un valore molto ampio in quanto indica

godimento materiale del bene sia diritti patrimoniali ,



corse incorporali comprendono i diritti che hanno ad

 sia beni che ne sono oggetto.



oggetto un credito e il cui carattere patrimoniale risulta

dalla loro sanzionabilità nelle vie giudiziali, cioè tutelati

mediante azione diretta a ottenere la condanna al

pagamento di somme pecuniarie (e non prendendo 2.3 Cose e Diritti: gli “incorporeal hereditaments”

possesso dei beni cui si riferiscono) come oggetto di “real property”

beni corporali o materiali: cose dotate di materialità Gli ordinamenti di Civil law (il nostro) distinguono i diritti

corporea (un quadro, una sedia) patrimoniali in:

beni incorporali o immateriali: cose non dotate di • diritti reali (efficaci nei confronti di tutti i terzi cioè erga

materialità corporea (opere dell'ingegno) omnes)

• diritti personali (efficaci nei confronti della sola persona

obbligata

Questa distinzione è anche presente nell'ordinamento inglese.

realty: immobiliare 3

personality : mobiliare pertanto idonei a trovare la propria fonte in un atto

unilaterale di concessione). Tra i diritti incorporali rientrano:

La real property in due classi di beni relativi diritti: • i diritti di patronato,

• franchigie,

corporeal

 • rendite gravanti su un fondo

incorporeal hereditaments

 • servitù prediali,

• diritti di appropriazione dei frutti e/o di utilizzazione

Il sostantivo hereditaments riguarda la modalità di devoluzione delle risorse naturali in fondo

di beni e diritti per causa di morte direttamente all'erede.

Questa modalità fu poi sostituita da un'altra (già seguita per la Il mondo giuridico medievale era pieno di beni incorporali perché:

personal property) e cioè i beni costituenti l'asse ereditario erano

trasferiti a beneficiati, mediante l'intervento delle figure 1. mancava un solido regime in materia contrattuale e quindi

dell’executor , nominato nel testamento o dell’administrator, c'era la libertà di creare beni incorporali: ossia situazioni

nominato dalla corte competente in caso di mancata nomina proprietarie che potessero meglio soddisfare i bisogni della

testamentaria. società rurale del tempo.

2. nell'ordinamento feudale la proprietà e le cariche pubbliche

Queste due figure (executor e administrator) erano chiamate erano confuse in un sistema che rappresenta un diritto

"rappresentanti personali" fondiario molto sviluppato e quindi l'elenco dei beni

incorporali tende a espandersi e seguire il settore

1. Nella categoria corporel sono ancora oggi inclusi tutti i maggiormente sviluppato dell'ordinamento

diritti sulla terra che prevedono un godimento effettivo del 3. nell'economia prevalentemente agricola la terra e i diritti

fondo o di un bene immobile, la cui materialità o corporeità connessi con la terra erano importanti e venivano protetti.

è data dalla fisicità del bene, sul quale i diritti cadono e

consiste nell'utilizzazione (possesso) del bene da parte del Il mondo giuridico medievale era pieno di beni incorporali:

soggetto titolare del diritto con esclusione di altri soggetti. qualunque situazione soggettiva a carattere durevole e

La corporeità diveniva così percepita per via del tipico atto suscettibile di essere alienata veniva concepita come una cosa

di costituzione e/o trasferimento di diritti, consistente in una effettivamente esistente. Sicché, di fronte a una situazione del

simbolica cerimonia di infeudazione con consegna del genere, il compito del giurista era quello di predicarne la natura

possesso. incorporale.

2. La categoria incorporeal hereditaments è sempre

riferita a diritti inseriti nel sistema di concessione feudale,

dal lato delle funzioni, cariche o altre posizioni (attributive

di vantaggi patrimoniali) collegate o meno a un possesso 2.4 “Rights in rem e rights in personam”

fondiario, ma insuscettibili di consegna reale (a meno che

non fossero trasferiti come incorporati a un possedimento; diritti patrimoniali reali diritti patrimoniali

personali

4

I diritti reali sono riferiti alle cose caratterizzati dalla Per cui, dal lato della "titolarità" della cosa, nessuno, oltre al

alienabilità-trasferibilità e relative formalità (tra cui importanza proprietario, può considerarla come propria;

maggiore riveste la pubblicità), dalla opponibilità nei confronti dei Dal lato dei "poteri sulla cosa", nessuno, oltre al proprietario può

terzi; essi costituiscono un