Diritto privato comparato - Appunti

Equity acts in personam: l’equity non ha rimedi reali sulle cose ma agisce sulla persona

(arresto, pena pecuniaria).

Tra il 1873 e il 1875 si ha la riforma del sistema giudiziario che portò all’eliminazione delle corti

di equità.

Dal 1673 si ha la laicizzazione perché il Lord Chancellor non è più un ecclesiastico. Graduale

affermazione del vincolo del precedente.

Trust: istituto caratteristico di common law inglese; è un rapporto con tre posizioni giuridiche,

un istituto jolly del diritto inglese che viene usato in ogni ambito.

Settlor of the trust: disponente che costituisce il trust sui propri beni (trust deed e atto di

disposizione dei beni). I beni vengono trasferiti al trusteé che acquista una propriety at law.

Ma questo trasferimento accede a un vincolo fiduciario, ossia il trustee deve amministrare il

bene come dice il settlor. Ma la common law non riconosceva questo vincolo fiduciario.

L’equity interviene dando un’azione al disponente contro il trustee. Così nasce il trust moderno.

-> proprietà del trustee è un patrimonio con vincolo di destinazione. Proprerty smembrata.

Nei sistemi di common law non ci sono legittimari, e i beni possono essere lasciati tutti a un

solo soggetto. Col trust si può creare qualcosa di simile alla società ma senza personalità

giuridica. Serviva a sopperire all’impossibilità di creare gruppi d’impresa (antitrust).

Da noi la proprietà non può essere smembrata, oggi grazie alla convenzione dell’Aia, il trust

può essere riconosciuto secondo la legge straniera.

L’amministrazione della giustizia: centralizzazione della giustizia civile, decentralizzazione della

giustizia penale.

County Courts (1846): prima decentralizzazione giustizia civile. Oggi giustizia civile e penale

minore.

Rule making power: il potere processuale è dei giudici, sono i giudici che hanno il potere di

fare le regole processuali. Ore è un potere del parlamento delegato alle corti.

4° lezione: 23 marzo 2011 ore 9:30 / 12:30

Bipartizione sistema giudiziario, due corti competenti in materie concorrenti. Ma per facilitare

l'accesso alla giustizia si erano semplificate le procedure.

Problema della sopravvivenza dei writs.

Articolazione delle corti che corrisponde a quella attualmente esistente.

Judicature acts: leggi di modifica del sistema giudiziario (1873-1875).

Supreme court judicature: due gradi di giustizia high court e crown court (primo grado). Sezioni

specializzare delle high court (civile): chanchery division specializzata in materia prima di

competenza della equity, queen's bench, exchequer, Common pleas, probate che diventa

family. Le corti attuali sono quelle sottolineate.

Nel secondo grado si ha la court of appeal; nel 1876 venne creata una corte di terzo grado la

house of lords che oggi si chiama supreme court che però è un termine generico per le corti di

ultimo grado usato anche in usa.

La high court e la crown court possono emanare sentenze definitive. Nel diritto inglese non si

possono impugnare tutte le sentenze in tutti i gradi (il nostro sistema è più garantista e il

giudizio va avanti fino al terzo grado). In usa e uk il cittadino ha diritto a una pronuncia di una

corte superiore, se finisce davanti a una corte inferiore si ha diritto ad impugnarla. Se non si è

soddisfatti si può impugnare ma non si ha la certezza di ottenere una pronuncia dalla court of

appeal che può valutare se l'appello deve essere deciso o no (se è importante o se è

opportuna, c'è un filtro di autorizzazione verso la house of lord). Questo fa si che le pronuncia

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delle high court siano definitive e si va davanti alla corte di appello solo su questioni

giurisprudenziali rilevanti. Ciò consente di ridurre il lavoro, avere pochi casi, di pubblicare la

maggior parte di questi casi e questo consente di avere una giurisprudenza più prestigiosa e

ciò consente la vigenza di una regola come il precedente vincolante.

La corte suprema intese decide un centinaio di casi all'anno, la nostra corte di cassazione più di

30mila. Nel nostro ordinamento il precedente vincolante non potrebbe esistere. La nostra

giurisprudenza è troppo complessa e sofisticata. La regola viene applicata con qualche

difficoltà in America dove c'è un sistema più complicato. Servono delle corti che filtrino le

decisioni che arrivano ai vertici delle corti.

La high court quando emette una sentenza dice al ricorrente se la sentenza può essere

impugnata.

La high court e la crown court hanno degli uffici periferici diversamente dalle court of appeal e

supreme cheper tradizione stanno a Londra. La corte di appello e una corte collegiale e ha il

potere di riascoltare il cAso (l'rehearing).

Cme viene assicurato l'uniformità nel regno unito? Con la house of lords che vale anche per

Scozia e Galles. Prima c'era la privy council che interpretava anche l diritto canadese e

australiano, oggi funziona solo per paesi più piccoli del Commonwealth nei quali rimane l'idea

di ispirassi alle corti inglesi. La giurisprudenza della corte suprema inglese o del privy council

sono considerati molto persuasivi.

Queste corti hanno rappresentato un sistema di uniformazione del diritto. Le utenze vincolano

tutti i giudici inferiori. La regola opera in senso verticale scendendo la gerarchia delle corti.

Stile delle sentenze inglesi, che fa si che le decisioni abbiano natura personale ossia che la

sentenza è scritta in modo da far emergere le opinioni dei singoli giudici.

Nelle nostre sentenze non c'è scrittoi nulla delle opinioni dei singoli giudici ma la sentenza è

una decisone delle corte.

In uk quando la sentenza è adottata all'unanimità vuol dire che quel precedente è solido. Man

mano che aumentano le opinioni dissenzienti si indebolisce il precedente.

County court s in cui siedono giudici professionisti e le corti avevano una competenza

prevalenti in materia civile mentre in materia penale abbiamo le magistrates courts. Le

magistates court siedono in modo collegiale. Preparano l'attività istruttoria prima del

dibattimento davanti alla corte. Rapporto di ausiliarietà nello svolgimento del processo di fronte

la corte. Il dibattimento viene svolto davanti le mgistrates court e spesso il giudizio si ferma in

questa fase. La competenza è sempre delle magistrates court nei casi pecuniri o di libertà

vigilata.

Fenomeno dello special tribunals composto da tribunali laici (non togati) che decidono le

controversie in determinate materie. Questi tribunali sono a metà tra le autorità amministrative

e le corte inferiori e per questo le loro sentenze possono essere impugnate difronte la High

court che ha un compito di supervisione.

Questa è la cornice del sistema giudiziario inglese.

Dal 1873 viene riformata tutta la giustizia inglese. Dopo il 1850 si irrigidisce il precedente

giudiziale ma inizia la tradizione di trasporre la gran parte della giurisprudenza in leggi scritte.

Comincino ad u mentre le leggi scritte.

La materia che più aveva bisogno della codificazione era il diritto commerciale. Anche nel

diritto statunitense l'unica materia uniformata sono i contratti commerciali. Anhe in uk si crea

ka legislazione in materia di titoli di credito(villa of exchange), il partnership acts, sale of goods

act, marina insurance act.

Prima le leggi scritte erano un fenomeno eccezionale e intervenivano di solito per o colmare le

lacune della giurisprudenza o per contraddirla, quando il governo voleva adottare regole

diverse da quelle delle giurisprudenza.

Da noi quando una regola è eccezionale non si applica analogicamente e si interpretazione

restrittivamente. In uk la legge è di per se eccezionale.

Molte di queste leggi oggi non sono eccezionali ma hanno lo scopo di consolidare o semplificare

il diritto. 5

Company act 2006.

Il fatto che le norme siano scritte nella legge o nella giurisprudenza crea una gerarchia delle

fonti diverse ma dal punto di vista del contenuto non cambia niente, quella regola è in vigore in

entrambi gli ordinamenti.

Figura fondamentale di giurista nella common law inglese: avvocato e giudice, lavoro pratico. I

giudici sono scelti tra gli avvocati migliori. La categoria di avvocati è più ristretta e prestigiosa

e tra questi vengono scelti i giudici, oggi n che tra i solicitors.

La figura emblematica di giuristi è il pratico che non si forma nelle università ma vicino a

un'altro avvocato.

La pratica si svolge nelle Inns of court per apprendere il mestiere. E si delinea la figura degli

attorneys. Da qui nasce la figura del solicitor.

Poi ci sono i narratores che frequentano le Inns of court e si formeranno i barristers di quali si

scelgono i giudici.

Non serve una laurea in materie giuridiche. Sono gli stessi ordini professionali che curano la

formazione in solicitors e barristers.

Noi studiamo tutto il diritto e poi ci specializziamo.

Per diventare avvocato si deve decidere se diventare solicitors o barristers che apprtengon alle

Inns of courts. Oggi sono quattro e non sono accessibili al pubblico. I barristers si possono

associare e lo fanno in associazioni molto ristrette. E ciò dal 1990 che ha consentito anche di

prestare consulenza direttamente l cliente. Secondo l tradizione il brrister non ha contatti col

cliente, è d'elite e viene chiamato solo dal solicitors.

Il barrister non aveva azione giudiziari contro il cliente per recuperare la sua parcella. Questo

perchè dovevo solo andare in udienza a parlare col giudice, infatti deriva dal narratore.

I solicitors hanno un'altro ordine professionale che si chiama law society. Si occupano della fase

istruttoria, hanno rapporti col cliente e redige l'atto introduttivo. Altra attività tipica al di fuori

del giudizio era la redazione del conveyances che è l'atto di vendita immobiliare e dei

testamenti, atti tipicamente notarile.

Conveyances.

Il contract nel diritto inglese ha sempre e esclusivamente effetti obbligatori e non reali. Quindi

la compravendita non trasferisce la proprietà ma crea l'obbligo di trasferirla. Ciò spiega perché

si affronta il problema di quando si trasferiscono i rischi della compravendita . Il problema

importante è quand'è che si trasferiscono i rischi che avviene con la consegna.

In Italia la compravendita è consensuale, sorge l'obbligo di consegnare un bene non più mio.

Per i beni immobili si ha la conveyance che necessita la presenza del solicitor e ciò trasferisce

la proprietà immobiliare.

In uk ci sono dei registri privati tenuti dai solicitors per accertare che chi vende il bene sia

effettivamente il proprietario.

Per quanto riguarda i giudici, sopratutto nel sistema statunitense i giu