Diritto ecclesiastico comparato

Diritto ecclesiastico comparato

L’oggetto del corso è inerente all’atteggiamento assunto dall’ordinamento secolare

davanti al fenomeno religioso.

L’ordinamento secolare è un ordinamento temporale, quindi dello stato. Tuttavia, non

in tutti gli ordinamenti è chiara la distinzione tra potere temporale e spirituale.

Durante il corso verranno presi in considerazione ordinamenti europei molto diversi tra

loro (Francia-> stato laico, Grecia-> ordinamento confessionale, Turchia->

ordinamento controverso tra stato neutrale e stato confessionista).

Cercheremo di rispondere ad una domanda di base: perché l’ordinamento secolare

dovrebbe occuparsi del fenomeno religioso? Potrebbe non occuparsene?

Teoricamente sì potrebbe non occuparsene, ma non esiste uno stato secolare al

mondo che non se ne occupi. Perché, quindi, questa opzione non viene mai

perseguita? Chiaramente ci sono Stati che si avvicinano maggiormente a questa idea,

che non è mai realizzabile per vari motivi come per esempio il fatto che la religione è

fattore da cui proteggersi, lo Stato deve rispondere alle richieste dei cittadini,…

Emerge quindi come la scelta del legislatore secolare in materia religiosa sia molto

influenzata dalla storia dello stato.

Inoltre, è importante sottolineare anche il fatto che sia impossibile dividere gli ambiti

tra materie di cui emerge una natura spirituale e materie in cui non esiste natura

spirituale. Esistono infatti materie scevre di implicazioni spirituali? Questo è un

dato che il legislatore temporale deve tenere e ne ha tenuto sempre conto.

Ci sono anche motivi di ordine spirituale che possono rendere difficile l’applicazione di

una legge temporale es. interruzione di gravidanza. Quindi la sfera religiosa porta

conseguenza nella sfera temporale. Molto spesso la scelta religiosa si vive in maniera

collettiva (nella maggiore parte dei casi chi decide di vivere una opzione religiosa lo fa

raggruppandosi con altri). Il nostro ordinamento ha deciso di chiamare queste

aggregazioni confessioni religiose, ex art 8 Cost, prima della cost erano chiamati culti

ammessi, altri ordinamenti li chiamano gruppi religiosi, società religiose, …

Quello che è evidente è che questi gruppi rendono più importante la necessità che il

legislatore temporale intervenga, perché il gruppo religioso ha una sua struttura

valoriale e normativa. Per questo motivo si può presentare, come succede in Italia,

come ordinamento giuridico parallelo in grado di impattare su vita e azioni dei singoli.

Il movente religioso spinge in maniera importante le azioni dell’uomo.

Es. le corti europee si sono occupate molte volte di licenziamenti di donne musulmane

che non volevano togliersi il velo. Altro es è il cibo, in alcune religioni le regole sono

molto più pregnanti (ebraismo, islam) rispetto per esempio alla religione cattolica, che

è più spirituale che temporale.

Le confessioni religiose sono ordinamenti a fini generali, (che regolano ogni aspetto

della vita) che quindi sono in grado di creare un ordinamento giuridico parallelo.

Tutto ciò premesso l’ordinamento può disinteressarsi del fenomeno religioso? Se lo

facesse quali sarebbero i costi che paga? Sicuramente il legislatore secolare può fare

finta che le religioni non esistano (regolamentare lo spazio pubblico non dando

specifico rilievo all’opzione religiosa, la scelta religiosa viene relegata alla sfera

privata).

Se lo Stato regolasse solo quello che interessa non tenendo conto della sfera religiosa,

es. l’ordine pubblico mi interessa lo regolo, ma non lo lego alla sfera religiosa. Il prezzo

da pagare non è legato all’ordine pubblico.

Ci sono sicuramente altri prezzi da pagare, in particolar modo riguardo ad una grossa

diminuzione della libertà religiosa dei cittadini. Una visione così neutra della relazione

Stato confessioni religione conduce ad un’interpretazione della libertà religiosa

restrittiva.

Nelle varie costituzioni ci sono due ordini di norme in ambito religioso: regole sulla

libertà religiosa collettiva e norme che garantiscono la libertà religiosa dei singoli.

Categorie che sono molto collegate tra loro. Le norme che incidono molto sono quelle

sulla libertà collettiva, perché il riconoscimento della libertà ai gruppi impatta molto

sulla libertà dei singoli.

MODELLI DI RELAZIONE STATO CHIESE IN UE

Questi modelli sono finzioni giuridiche, infatti non sono mai rispettati al 100%. Per

questo motivo bisogna stabilire dei criteri, parlare di modello ha senso solo se lo

orientiamo verso un criterio.

I criteri possibili sono tanti:

Costituzione

 Atteggiamento magistratura

 Fonti subcostituzionali

 Contenuto leggi e forma

 Ogni criterio ci porta ad una soluzione diversa



Per semplicità seguiamo due criteri:

Il primo è il criterio formalistico che si divide in:

1. Stato separatista

Attiene alle fonti. Il legislatore regola il fenomeno religioso in maniera

unilaterale a qualsiasi livello (cost, leggi, regolamenti,…). Non dice nulla sulla

sostanza della legge.

2. Stato concordatario

Fonti bilaterali. Non sono molto comuni, perché gli stati solitamente regolano in

maniera unilaterale le materie di loro interesse.

Il legislatore decide di regolare alcune materie tenendo conto di

richieste/istanze/aspettative dei gruppi religiosi.

Nella realtà dei fatti spesso sono frammisti, nella realtà non troviamo nessun

 ordinamento che decide di regolare rapporti unilateralmente con tutti i gruppi

religiosi. Si ha quindi una scelta fondata su criteri diversi e discutibili.

Il legislatore di uno stato concordatario usa anche normative unilaterali. Il

 sistema delle fonti dello stato concordatario è complesso.

Con uno stato separatista diventa più semplice interpretare le fonti, perché sono tutte

unilaterali quindi valgono per una generalità di soggetti.

Il secondo criterio è quello sostanziale:

Andando a guardare i contenuti delle norme il sistema si complica. Se andiamo a

guardare la gerarchia delle fonti/ il comportamento della magistratura/… il

sistema diventa più complesso

A. Stato confessionista

Stato ha trattamento privilegiato verso una religione e le sue scelte sono

compiute tenendo conto del patrimonio valoriale di una o più confessioni. Es.

legge sull’aborto.

Trattamento-> lo stato confessionista tratta/ regola una o più confessioni

religiose meglio delle altre. Solitamente con un trattamento economico di

favore. es 8x1000. Uno degli strumenti più importanti attraverso il quale lo stato

confessionista opera è il sostegno economico. Es. insegnamento religione

cattolica a scuola in Italia, talvolta lo stato finanzia direttamente la confessione

privilegiata. Oppure costruendo luoghi di culto solo di quella confessione. A

questo si contrappone un trattamento di sfavore per le altre confessioni.

Talvolta abbiamo solo una direttrice per cui diventa più difficile parlare di

confessionismo

B. Stato laico

È impossibile da definire. Una delle caratteristiche è che non riservi dei privilegi.

Esiste una forte divisione tra sfera religiosa e sfera temporale. Lo stato rinuncia

ad occuparsi di tutto ciò che attiene alla sfera religiosa. Il principio di distinzione

degli ordini salvaguardia la libertà e la democrazia, dove non si ha questa

divisione lo stato non è democratico.

Ci dovrebbero essere anche altri corollari:

Principio di equidistanza (non discriminazione). Pensare di usare un rigido

 criterio di uguaglianza formale è difficile perché le caratteristiche sono

molto diverse. Equidistanza è un altro modo per dire che lo stato laico

usa un criterio di ragionevolezza. (differenza di trattamento deve essere

ragionevole).

Non esiste nessun ordinamento che tratta in maniera equidistante tutte le

confessioni religiose nemmeno la francia, vengono sempre scelte alcune

confessioni religiose rispetto ad altre e con queste opererà secondo

COOPERAZIONE SELETTIVA (confessioni con cui cooperare sono scelte

dall’ordinamento).

C. Stato unionista

Le caratteristiche sono che, almeno formalmente, non esiste il principio di

distinzione degli ordini.

In uk la regina è capo sia del potere temporale che spirituale, sostanzialmente

la regina non si occupa di nulla di religioso, quindi potremmo definire il

legislatore laico/unionista.

In grecia la situazione è diversa, non abbiamo una perfetta unione tra i due

poteri, ci sono però infinite commistioni a livello costituzionale. Commistione

che sfocia anche sul piano sostanziale diventando quindi anche confessionista.

La combinazione tra i vari stati è infinita.

D. Stato giurisdizionalista

Vicino a stato confessionista. È lo stato che controlla e regola la vita delle

confessioni. È in genere stato separatista, in cui abbiamo una forte ingerenza

nella vita delle confessioni ed è motivata anche per ragioni di controllo. Es. stato

liberale italiano e stato fascista in relazione ai culti diversi.

Come si pone l’Italia?

È uno Stato concordatario (vedi cost), ma nell’ultimo periodo ci stiamo trasformando in

uno stato pluriconfessionista. La dicotomia è tra religioni con intesa e quelle senza

intesa. Quelle senza intesa sono regolate dalla legge sui culti ammessi, che è molto

restrittiva. Si può regolare oggi il rapporto con le confessioni senza intesa con una

legge fascista? Viene meno l’equidistanza e la libertà religiosa per molti versi. Anche

perché secondo la C cost la laicità, pur non essendo espressa nella cost, è un principio

supremo.

Tutti i paesi sono influenzati da storia e tradizioni che sono irrinunciabili, i modelli

quindi non dicono tutto.

Partiamo da un criterio che è quindi formale.

Cerchiamo di capire i pro e i contro di una scelta separatista o concordataria, spesso

queste scelte sono obbligate a seconda di confessioni presenti nel paese e la storia del

paese.

STATO SEPARATISTA

I PRO

Il legislatore opera in via unilaterale regolando a tutti i livelli con norme unilaterali.

Uniformità

 Uguaglianza tra i vari gruppi religiosi. Ci si aspetta che un legislatore separatista

 sia laico.

Principio di distinzione degli ordini molto rigido.



Emerge una visione simile a quella del legislatore francese, ma in realtà questo è

meno vero nella pratica, perché si possono utilizzare fonti unilaterali in maniera

diversa da quella che immaginiamo, si possono realizzare anche disuguaglianze. Es.

stato unionista, grecia, stati nord ue.

Non è scontato che il legislatore separatista sia anche laico.



Quello che è comune Nei regimi separatisti è la regolamentazione dei gruppi religiosi

attraverso il diritto comune. (come noi intendiamo i gruppi religiosi?, quale è

la loro natura giuridica?).

NATURA GIURIDICA DEL GRUPPO

nel nostro ordinamento le confessioni sono regolate dal diritto pubblico e ex art 8 cost.

Quindi non sono sottoposte allo stato sono ordinamenti primari, perché operano in

un ordine distinto. Lo stato di conseguenza rinuncia a regolamentarli.

Statuti che devono essere non contrari all’ordinamento giuridico nei suoi

 principi fondamentali.

Le confessioni religiose sono ordinamenti giuridici autocefali e primari.

Anche la legge sui culti ammessi rientra in questa categoria, perché i controlli previsti

non hanno niente a che fare con i controlli previsti per le associazioni di diritto privato.

Questa vocazione è spesso assente negli stati separatisti, dove le confessioni religiose

sono generalmente associazioni di diritto privato, che non hanno vocazione originaria.

Non abbiamo una zona di intangibilità per lo stato.

Non significa che le associazioni religiose non abbiamo un trattamento peculiare

 per le assicurazioni religiose. In Francia sono chiamate associazioni cultuali e

hanno legislazione peculiare soprattutto per quanto riguarda gli sgravi fiscali,

possono essere paragonate ad associazioni benefiche e non lucrative. La vita di

queste associazioni è regolamentata nel dettaglio, gli statuti non hanno spazi di

autonomia.

Nei casi rari in cui esista una specie di chiesa di stato(simil unionista) succede che

questa venga un po’ inglobata nei gangli dell’ordinamento interno perdendo

l’autonomia come ordinamento giuridico primario.

L’ingerenza delle norme civili nell’organizzazione interna sarà tale da rendere difficile

parlare di confessione originaria, sarà più assimilabili ad enti pubblici.

La regola della originarietà delle confessioni sarà tipica degli ordinamenti concordatari.

Generalmente l’ordinamento si pone con un atteggiamento di equidistanza nei

confronti di questi gruppi salvi i casi in cui deciderà di creare status privilegiati per

alcuni gruppi, ma anche in questo caso l’accesso allo status privilegiario è sempre

aperto.

Il legislatore separatista ritiene le confessioni libere, spesso sono sottoposte ad un

dovere di registrazione per essere riconosciute. Es. Russia sta avendo una deriva

confessionista ha emanato una legge sulla libertà religiosa che prevede un iter

complesso per il riconoscimento dei culti che ha fatto si che i testimoni di Geova

fossero esclusi. La cedu ha condannato più volte la Russia per la violazione dell’art 9.

Lo stato separatista solitamente non finanzia direttamente i culti (i separatisti

unionisti ne finanziano uno), ma sono finanziati in maniera indiretta es. sgravi fiscali,

sussidiarietà ( la confessione viene sovvenzionata per servizi che lo stato non è in

grado di garantire- la Francia finanzia le scuole cattoliche). Lo stato separatista

contribuisce all’edificazione degli edifici di culto perché li ritiene strumentali

all’esercizio della libertà religiosa.

Il legislatore separatista tende a non prevedere insegnamento religioso nella scuola

pubblica, che deve essere improntata ad un principio di neutralità più o meno rigido.

La cedu parla di divieto di indottrinamento. In Francia un art della cost fa riferimento

ad un divieto espresso di insegnare religione nella sfera pubblica.

Non vale per ordinamenti di tipo unionista(insegnamento religione è

 obbligatorio, es norvegia fino a pochi anni fa, in grecia è obbligatorio

l’insegnamento della religione greco ortodossa).

Rispetto al matrimonio.

In italia il matrimonio concordatario è matrimonio religioso che ha effetti anche per lo

stato, perché ciò avvenga è necessario un accordo.

Per gli ordinamenti separatisti l’unica regolamentazione del matrimonio è quella civile,

i matrimoni religiosi non hanno effetti civili.

I CONTRO

Appiattimento tra le varie confessioni religiose, non vengono mai rilevate le

 differenze e di fare sparire le istanze orientate dallo spazio pubblico.

Confinare progressivamente la scelta religiosa in uno spazio sempre più privato.

 Non si da emersione all’istanza singola, alla pretesa specifica

 L’ordine spirituale non vale come l’ordine temporale perché per certi versi la

 confessione deve sottostare allo stato. Non vengono lasciati spazi di autonomia

anche rispetto agli statuti.

STATO CONCORDATARIO

Gli stati concordatari Hanno forte componente cattolica al loro interno.

Il concordato è un trattato internazionale, che ha una peculiarità cioè che una delle

due parti è la chiesa cattolica.( che è un’entità dìversa dallo Stato Città del Vaticano

perché quest’ultimo è uno stato).

Collegamenti stato Città del Vaticano e religione cattolica

L’apice. Governo Città del Vaticano e lo stesso della chiesa cattolica.

 Stato Città del Vaticano nasce con i patti laterananesi, cioè all’interno di

 un trattato internazionale tra uno stato e una confessione religiosa. Come

è possibile che una confessione religiosa possa stipulare un trattato

internazionale? È soggetto di diritto internazionale per questo motivo può

stipulare trattati. Interpretando in maniera rigida la sovranità

internazionale dovremmo concludere che la chiesa non sia uno stato, ma

gode di uno status particolare che le consente di fare trattati

internazionali. Per avere soggettività di diritto internazionale devi avere

una sovranità originaria, è stato ritenuto che la chiesa avesse questo

potere decisionale autonomo.

Per questo motivo i concordati sono trattati di diritto internazionale.



Si usano strumenti bilaterali per disciplinare i rapporti con le diverse confessioni

religiose. Gli stati che decidono di utilizzare strumenti bilaterali sono tutti stati che

hanno un concordato è che quindi hanno al loro interno una forte presenza cattolica. Il

motivo di ordine storico è che la chiesa cattolica, per sua natura, si pone in tutti gli

ordinamenti in cui si trova ad operare come potere apicale. La chiesa cattolica ha

sempre chiesto di essere riconosciuta è trattata come un potere sovrano autocefalo e

non derivato. L’Italia è un esempio di questa pretesa.

La legge delle guarentigie 1871 ha fatto infuriare il papa, dopo l’entrata in vigore

della legge emana l’ubi nos, invettiva fortissima verso lo stato italiano. Il papa non

sopportava di essere considerato cittadino italiano e di essere sottoposto alle leggi

italiane. Il papa pretendeva il potere apicale.

La vittoria più importante che il papa ottiene con il Patti lateranensi è il riconoscimento

dello stato della città del Vaticano.

Tutti gli ordinamenti concordatari hanno una presenza cattolica forte al loro interno. Es

la Polonia che ha presenza cattolica molto forte ha dovuto aspettare a lungo per

diventare uno stato concordatario per motivi storici.