Diritto di famiglia - Appunti

Esiste l'inesistenza del negozio o contratto? Vi è un riferimento positivo in

materia di testamento, ma la dottrina e la giurisprudenza ne discutono. Si parla

di inesistenza in una rappresentazione filmica, non è nullo ma inesistente. Ci

viene in mente anche il matrimonio a Las Vegas.

Ebbene esiste? Sono problemi dibattuti. Cfr. Manuale di diritto privato

Malgrado il silenzio legislativo, bisogna comunque diffidare. Infatti è opportuno

adottare un'ottica positiva.

Parte di dottrina e giurisprudenza ammettono il matrimonio inesistente, per la

tassatività delle ipotesi di invalidità.

Cassazione, 1975 (un passo indietro nel tempo) n. 569: dice che sono cause

di inesistenza del matrimonio la mancanza dei requisiti formali della

celebrazione, del consenso degli sposi e della loro diversità di sesso (siamo pur

sempre nel 1975). Possono costituire cause di inesistenza i vizi della procura

ad nubendum considerata quale strumento sostitutivo della simultanea

presenza degli sposi davanti all'ufficiale dello stato civile e quale strumento di

manifestazione del consenso...

Quindi il giudice se deve decidere una causa sul matrimonio contratto

all'estero da cittadini italiani, deve preliminarmente decidere sull'esistenza del

15

matrimonio, per violazione delle forme essenziali stabilite dall'ordinamento del

paese di celebrazione.

In questa indagine, il giudice può utilizzare provvedimenti rilasciati dalle

autorità amministrative straniere tra cui quelli estratti dai registri dello stato

civile. Ma quando su questi sia annotata la declaratoria di nullità del

matrimonio celebrato dal giudice straniero, questa pronuncia non può avere

rilevanza senza la previa delibazione, salvo il potere del giudice italiano di

accertare direttamente (prescindendo dalla pronuncia stessa) la esistenza o

meno sulla base della legge straniera dei requisiti attinenti alle formalità

essenziali della celebrazione. Ai fini delle norme di diritto internazionale privato

per forma di un atto si intendono non solo i requisiti estrinseci prescritti, ma

anche quegli altri elementi estrinseci come la essenziale documentazione

previa o autorizzazione ai controlli senza i quali l'atto non può avere efficacia.

La cassazione dice che non è il caso di attendere la sentenza di delibazione

straniera di nullità del matrimonio, perché si teorizza la inesistenza ove ne

difettino gli elementi essenziali della esistenza.

Più recentemente, un tribunale di Monza 2007 ha ipotizzato la inesistenza. A

Milano accadeva che un soggetto che aveva contratto matrimonio con un

cittadino marocchino evidenziava che la sorella con artifici e raggiri si era

impossessata dei suoi dati anagrafici e aveva contratto matrimonio, su delega

dell'ufficiale civile. Chiese a un tribunale ordinario di accertare la inesistenza

del matrimonio e di ritirare la trascrizione... Infatti il giudice ha però

pronunciato la inesistenza del matrimonio, rilevando che il matrimonio

celebrato in assenza di consenso espresso di uno dei coniugi è inesistente e

non nullo (falsificazione di documenti e fasulla celebrazione). È un soggetto

diverso da quello risultante dal documento contraffatto ed a carico del quale è

stato registrato il vincolo coniugale.

Per quanto riguarda le invalidità del matrimonio, noteremo che qui il lessico

giuridico risalente al c.c. è contraddistinto dalla confusione tra nullità ed

annullabilità, tanto che vi è una certa incertezza sul dato legislativo.

Vi sono ipotesi di invalidità di equivoca appartenenza, spesso le nullità le

comprendono entrambe.

Allora è stata la dottrina a cercare di fare delle classificazioni.

Quando vi è la nullità?

Sono categorie stravolte dalle nullità virtuali del diritto dei consumatori. Sono le

nullità relative, in contraddizione con il c.c.

In ogni caso sappiamo che la nullità è una forma più grave di invalidità, è

insanabile, rilevabile di ufficio, l'azione relativa è imprescrittibile. La nullità è

accertata dal giudice con una sentenza dichiarativa o di accertamento. Il difetto

degli elementi essenziali o la frode alla legge...

L'annullamento è una ipotesi meno grave (vizi della volontà, difetto di

capacità...) Conflitto di interessi... È un vizio meno grave posto a tutela di uno

dei contraenti, può essere fatto valere solo da questo. Non può essere rilevato

di ufficio dal giudice. Egli la pronuncia con una sentenza costitutiva, da quel

16

momento la nullità c'è. Normalmente retroagisce, salvo i diritti acquistati dai

terzi.

Ciò che è nullo, non produce niente; ciò che è annullabile è qualcosa che viene

cancellato.

Ecco la profonda differenza.

Quando ricorre la nullità? La dottrina dice che è a protezione dell'interesse

generale, una delle condizioni essenziali per il riconoscimento dell'atto da parte

dell'ordinamento. È un interesse super-individuale.

- La mancanza di libertà di stato (87), è nullità.

- Gli ascendenti e i discendenti in linea retta, i fratelli e le sorelle, lo zio e la

nipote, gli affini in linea retta, collaterale e in secondo grado, adottante e

adottato, i figli dell'adottante e l'adottato, l'adottante e il coniuge dell'adottante

e viceversa non possono contrarre matrimonio, ad esempio.

- Gli impedimenti dirimenti per i quali non può essere concessa dispensa.

- L'impedimento da delitto, nei confronti di una persona o stretti congiunti. Art.

88, una norma antica. Chi è stato condannato per aver ucciso il coniuge di una

persona non può sposarla. Una causa di nullità del matrimonio, se vi è stato

solo il rinvio a giudizio o è stata ordinata la cattura, si sospende la celebrazione

del matrimonio fino alla sentenza di proscioglimento. O viene condannato, o il

soggetto viene prosciolto.

Annullabilità

È una invalidità, impedimento impediente, il matrimonio contratto tra minori? È

un annullamento (dottrina e giurisprudenza), come anche il matrimonio

contratto in presenza di impedimenti dispensabili, e quindi impedienti.

- Il matrimonio contratto dall'interdetto e dall'incapace naturale.

- Il matrimonio contratto in presenza di vizi della volontà. Vi è una differenza

profonda tra la rilevanza dei vizi della volontà in contratto e matrimonio.

(Segue) La tendenza è ora insomma quella di evitare di far ricadere una nullità

pronunciata nell'ambito del matrimonio ecclesiastico in quello civile

(delibazione della sentenza straniera).

Ciò produceva conseguenze automatiche sulla validità del matrimonio, fino alla

introduzione della legge sul divorzio in Italia, che ha segnato la scissione tra le

due giurisdizioni.

In precedenza, le nullità canoniche, anche se più estese e attente, si potevano

tradurre in matrimonio civile (una sorta di strumento elusivo).

Si è affievolita tale automatica capacità di delibazione.

Anche la ordinanza del 2013 con il conflitto tra i due orientamenti... Vedremo

se uscirà la sentenza delle sezioni unite, che sceglierà uno dei due

orientamenti: se quello che ancora conserva la efficacia alla sentenza

ecclesiastica o quello, viceversa, che riconosce la autonomia dell'ordinamento

canonico.

Terminiamo ciò che abbiamo accennato: la invalidità, che incide sull'atto.

Parleremo poi di separazione e divorzio che incidono o sciolgono il vincolo

matrimoniale. 17

Alcuni dei divieti in tema di vincoli di parentela possono essere superati da

dispensa: il tribunale su ricorso degli interessati può emettere un decreto in

camera di consiglio, sentito il pubblico ministero e autorizzare il matrimonio

anche in alcuni di questi casi. (Queste quindi sono semplici cause di

annullabilità).

Il tribunale, dice il secondo comma dell'art. 84, (il primo comma chiarisce che il

minore non può contrarre matrimonio) su istanza dell'interessato accertata la

sua maturità psico-fisica e la fondatezza delle ragioni addotte, sentito il PM e i

genitori, può ammettere per gravi motivi al matrimonio chi ha compiuto sedici

anni (emancipazione).

Analogamente, le ipotesi di impedimenti dispensabili (87) sono di annullabilità.

Qui vi è una regola: il matrimonio contratto dall'interdetto e dall'incapace

naturale. L'incapacità è causa di annullamento nei contratti.

438. Un articolo che viene interpretato nel senso che il primo comma si

riferirebbe agli atti unilaterali (incapacità e grave pregiudizio all'autore) e il

secondo ai contratti (dimostrare la mala fede dell'altro contraente, prova

difficile perché si presume la buona fede). Qui l'onere della prova è invertito, il

soggetto incapace può presumere la mala fede del terzo contraente

(conoscenza dello stato di incapacità) e l'atto annullato.

L'incapacità naturale si differenzia da quella legale (rappresentante legale, in

sua mancanza l'atto è annullabile): bisogna tutelare l'affidamento dei terzi.

Per quanto riguarda il matrimonio, l'art. 120 (incapacità di intendere e volere) è

più ampio: il matrimonio può essere impugnato da quello dei coniugi che,

quantunque non interdetto, provi di non essere incapace di intendere e volere

per qualunque causa, anche transitoria, al momento della celebrazione del

matrimonio. Nessun altro elemento, basta dimostrare la incapacità.

Il secondo comma dell'art. 120 introduce una regola: decadenza dall'azione.

L'azione di annullamento non può essere proposta se vi è stata coabitazione

per un anno dopo che il coniuge incapace ha recuperato la pienezza delle

facoltà mentali. Che particolare disciplina.

Il legislatore vuole salvare il matrimonio quando le cause non vengano fatte

valere. Con il 428 presentano tenui differenze: il matrimonio è diverso dal

contratto e si applica l'art. 120 con le sue regole diverse.

122. Violenza ed errore: vi è una complessa disciplina profondamente diversa

dai vizi della volontà del c.c. I vizi operano in modo più forte rispetto al

contratto.

Dice l'articolo: il matrimonio può essere impugnato dal coniuge il cui consenso

è stato estorto con violenza o determinato da timore di eccezionale gravità

derivante da cause esterne allo sposo.

Inoltre può essere impugnato da quello dei coniugi il cui consenso fu dato per

errore sulla identità della persona o per errore essenziale su qualità personali

dell'altro coniuge. L