Diritto commerciale - Spa, disciplina

Società per azioni

Elementi identificativi di una S.p.a.

Gli elementi identificativi di una S.p.a. sono:

• Art. 2325: per le obbligazioni sociali risponde solo la società con il suo patrimonio;
• Art. 2346: la partecipazione sociale è rappresentata da azioni.

Il fatto che delle obbligazioni sociali risponda solo la società con il suo patrimonio, significa che i soci sono limitatamente responsabili e rischiano di perdere solo quanto hanno conferito.

Evoluzione della disciplina delle S.p.a.

Inizialmente, la disciplina delle S.p.a. era già abbastanza estesa nel codice civile ed era di riferimento anche per le S.r.l. Successivamente, nacque la Consob, che aveva però ancora finalità ridotte di vigilanza sulla borsa e sulle società quotate. Nel 1998 viene introdotto il Testo unico finanziario. Nel 2003 viene fatta una riforma che, oltre a rendere responsabile per le obbligazioni solo la società, ha apportato un'importante deroga al principio secondo cui essa risponde con tutto il suo patrimonio.

Società aperte e chiuse

Una S.p.a. è aperta quando fa riferimento al capitale di rischio. La S.p.a. aperta si divide in:

• Quotate in mercati regolamentati
• Con azioni diffuse tra il pubblico in misura rilevante

La S.p.a. chiusa non fa mai ricorso al capitale di rischio. Per la regolamentazione delle "con azioni diffuse tra il pubblico in misura rilevante" si fa riferimento all'Art. 111 bis che a sua volta rimanda a quanto stabilito dalla Consob. Vengono così individuati tre criteri:

• Quantitativo: devono esserci più di 200 azionisti che detengono capitale pari ad almeno 5%.
• Dimensionale: sono escluse quelle che non raggiungono un certo fatturato (8.800.000) e/o un totale attivo di bilancio (4.400.000) e/o numero di dipendenti (50 unità).
• Qualitativo:
  • Abbiano costituito oggetto di un’offerta al pubblico di sottoscrizione e vendita o corrispettivo di un'offerta pubblica di scambio.
  • Abbiano costituito oggetto di un collocamento, in qualsiasi forma realizzato, anche rivolto a soli investitori qualificati.
  • Siano o siano state negoziate su sistemi multilaterali di negoziazione.
  • Siano emesse da banche e siano acquistate o sottoscritte presso le loro sedi o dipendenze.

Disciplina delle quotate

In Italia, le S.p.a. quotate sono poche. Le teorie americane sulle S.p.a. si incentrano su un problema che è da noi poco diffuso, cioè il rapporto soci-management. Da noi il problema è rappresentato dal rapporto tra soci di maggioranza e di minoranza. Inoltre, nel nostro ordinamento un altro problema è rappresentato dal rapporto soci-creditori. I creditori hanno diritto di essere soddisfatti prima dei soci durante la liquidazione. I soci però partecipano alle decisioni, i creditori no.

La teoria americana nasce come visione contrattualistica della S.p.a., mentre la teoria istituzionalistica vede la società vivere di vita propria. Questa differenza si riflette anche sulla responsabilità:

• Contrattualistica: la società deve fare profitto per dividere gli utili tra i soci.
• Istituzionalistica: la società è un soggetto a sé, che deve preoccuparsi anche di altri aspetti.