Riassunto esame Diritto commerciale, prof. Ghezzi, libro consigliato Diritto commerciale, Campobasso, VOL .2

CDA CDA CONSIGLIO DI

all’interno del quale c’è un

COLLEGIO SINDACALE SORVEGLIANZA

che a sua volta nomina

COMITATO DI GESTIONE

composto da amministratori: CONSIGLIO DI GESTIONE

- non esecutivi

- indipendenti 19

Struttura (sistema tradizionale)

Amministratore unico

 CDA collegiale

 CDA che delega a: - comitato esecutivo

 - amministratore delegato

Funzioni

Deliberare sulla gestione

 Rappresentanza

 

Promuovere l’attività assembleare e attuare le delibere poteri contemperati dalla responsabilità degli

 Adempimenti pubblicitari, contabili e bilancio amministratori

 Prevenire atti pregiudizievoli



Rapporto amministrazione – assemblea - carattere generale

- amministratori - autonomia

competenza gestionale 

- assemblea carattere delimitato e specifico



Responsabilità sempre e solo degli amministratori

Nomina e cessazione carica

- atto costitutivo

nomina - assemblea

- Stato o Enti pubblici

Limiti - cause di ineleggibilità: interdizione, inabilitazione, fallimento, condanna

- cause di incompatibilità: titolarità di altra carica

Numero - previsto dallo statuto [min – max]

- indicato dall’assemblea (se non previsto dallo statuto)

Durata - max 3 anni

- fino all’approvazione del bilancio dell’ultimo anno in carica

- dimissioni

decadenza - revoca

- morte

- decadenza (scadenza mandato) (che scadono insieme ai “vecchi”)



- rimane più di ½ del CDA cooptazione

 

Proroghe impossibili, se: - rimane meno di ½ del CDA nomina di nuovi amministratori



- non rimane nessuno collegio sindacale (solo ordinaria amministrazione)

Compensi

Stabiliti all’atto della nomina o dall’assemblea

 Possono essere costituiti anche da: - partecipazione agli utili

 - stock options



Per determinate cariche stabiliti dal CDA con il parere del collegio sindacale

 Può essere fissato in maniera generale per tutti (se previsto)

 20

Divieti 

Divieto di concorrenza pena: - revoca mandato

- risarcimento danni

CDA - convoca il CDA



Attività svolta collegialmente coordinata dal presidente che: - coordina il lavori

- da informazioni sull’ordine del giorno

Quorum richiesti: - costitutivo: maggioranza degli amministratori

- deliberativo: maggioranza dei presenti (voto per teste)

derogabili 

dallo statuto NB: non ammesso il voto per rappresentanza!!!

Invalidità delle delibere del CDA



solo annullabilità se non conformi alla legge o allo statuto

 impugnabili (entro 90 giorni) da: - amministratori dissenzienti o assenti stesso procedimento delle

 - collegio sindacale delibere annullabili

1. darne notizia



CASO PARTICOLARE: conflitto di interessi: amministratore deve: 2. astenersi dall’operazione

3. CDA deve indicare la motivazione

- violati i tre punti precedenti e la convenienza della delibera

annullabilità se: - voto determinante dell’amministratore in conflitto

- impugnazione di coloro che non erano informati

Comitato esecutivo e amministratore delegato

- comitato esecutivo

delega può essere data a: - amministratore delegato

- entrambi

- redazione del bilancio

non può essere data per: - aumento /riduzione del CS

- emissione di obbligazioni convertibili

- redazione del progetto di fusione/scissione

- curano che l’assetto organizzativo sia adeguato

gli organi delegati: - danno informazioni al CDA (ogni 6 mesi)

- danno informazioni agli altri amministratori (su richiesta)

- impartire direttive



CDA funzione di controllo: - valutare assetto organizzativo

- valutare piani strategici, finanziari e industriali

- valutare l’andamento della gestione

Rappresentanza

Lo statuto indica gli 

amministratori con di solito: - presidente del CDA

la rappresentanza - amministratori delegati



Tutela dei terzi: è inopponibile la mancanza di rappresentanza per invalidità dell’atto di nomina

 

sono inopponibili le limitazioni anche se iscritte nel RI bisogna provare l’accordo fraudolento

21

Responsabilità - non diligenza professionale

A) Verso la società, se: - danno alla società

- negligenza verso atti pregiudizievoli

 responsabilità solidale, tranne se: - esternazione del dissenso

- immediata notizia del dissenso

- valutare l’andamento della gestione

 obblighi degli amministratori senza delega: - valutarne l’adeguatezza

- esaminare i piani strategici

- deliberata dall’assemblea ordinaria

azione di responsabilità: - comporta cessazione degli amministratori

- esercitabile entro 5 anni dalla cessazione della carica

- compete al curatore fallimentare se la società è fallita

 possibilità di patteggiamento: se non è contrario 1/5 del CS (1/20 nelle SPA quotate)

 

esercitabile dal 20 % del CS (max 1/3) 1/40 del CS nelle SPA aperte:

- reintegrazione del patrimonio sociale

- NO risarcimento del danno

B) Verso i creditori sociali, se: - inosservanza degli obblighi di conservazione del patrimonio sociale

- patrimonio sociale insufficiente al soddisfacimento dei creditori

 creditori non tenuti a provare colpa o dolo degli amministratori

 prescrizione: 5 anni

 

esercitabile dal curatore fallimentare in caso di fallimento

C) verso i singoli soci o i terzi, se: - nesso di causalità

- compimento di un illecito

 danno diretto

 dovere di provare il nesso causale

 prescrizione: 5 anni

Direttori generali 

Responsabilità - penali uguali a quelle degli amministratori



- civili se nominati dall’assemblea o dall’atto costitutivo

Non sollevano gli amministratori dalla gestione e dalla rappresentanza



Nelle SPA quotate ruoli specifici: - attestano situazione economica, patrimoniale e finanziaria

- responsabilità civili e penali verso la società, i creditori, i soci e i terzi.

Amministratori di fatto

 mancanza di nomina assembleare o statutaria (spesso lo sono gli azionisti di comando)

10 I SINDACI & LA REVISIONE LEGALE DEI CONTI

COLLEGIO SINDACALE: - organo di controllo interno

- funzioni di vigilanza sull’amministrazione

Evoluzione storica: - 1974: introduzione controllo esterno per le SPAQ

- 1992: registro dei revisori contabili

- 1998: controllo contabile attribuito alle società di revisione 22

Composizione

3/5 membri effettivi (minimo 3 nelle SPAQ)

 2 supplenti

 Numero massimo stabilito dallo statuto



Nomina

Atto costitutivo (i primi)

 

Assemblea ordinaria nelle SPAQ: almeno 1 dalla minoranza (almeno 2 se il CS ha più di 3 membri)

 Stato o Enti pubblici (se previsto)



Requisiti

SPA: almeno 1 sindaco deve essere iscritto nel registro dei revisori contabili

 SPAQ: requisiti fissati dal regolamento del Ministero della Giustizia



Cause di ineleggibilità

Amministratori e loro parenti e affini (entro il 4° grado)

 Coloro legati alla SPA da rapporti di: - lavoro

 Cause degli amministratori - consulenza

 Cause previste dallo statuto



Caratteristiche

Compenso predeterminato

 In carica per 3 esercizi

 Rieleggibilità

 Revoca per giusta causa (delibera approvata dal tribunale)

 Decadenza per ineleggibilità, diserzione di 2 riunioni del CDA, cancellazione dal registro dei revisori contabili

 

Sostituzione per: morte, rinuncia o decadenza subentrano i supplenti in ordine di età.

 

Pubblicità: nomina e cessazione incarico iscritte nel RI entro 30 giorni



Funzioni - osservanza legge e statuto

CONTROLLO: - rispetto dei principi di corretta amministrazione

- adeguatezza del sistema amministrativo, organizzativo e contabile



CONTROLLO solo nelle SPA chiuse (CS composto solo da revisori)

CONTABILE

 possono iscriversi nel registro di revisione contabile: - persone fisiche che abbiano superato un esame

- società con oggetto la revisione

 

tipologia di controllo: - globale intervento e impugnativa delle riunioni del CDA

- sintetico

Poteri dei sindaci

Procedere ad atti di ispezione e controllo

 Chiedere notizie agli amministratori

 Scambiarsi informazioni con i soggetti del controllo contabile

 Scambiarsi informazioni con i collegi sindacali delle controllate/controllanti

 Promuovere il controllo giudiziario



 nelle SPAQ:

Ricevono ogni 3 mesi informazioni + importanti dagli amministratori

 Denunciare irregolarità alla CONSOB

 CONSOB può attivare il controllo giudiziario sui sindaci

 23

 potere di convocazione dell’assemblea se sussistono fatti gravi

 

anche i soci possono denunciare irregolarità e se: - soci hanno insieme meno del 5% del CS tenerne conto



- soci hanno insieme più dl 5% del CS indagare subito

Altre funzioni

Consulenza propositiva e di amministrazione attiva

 Parere sulla remunerazione degli amministratori

 Amministrazione attiva quando mancano gli amministratori



Funzionamento



Presidente nominato: - SPA: assemblea

- SPAQ criteri stabiliti dallo statuto



Riunione almeno ogni 90 giorni

Quorum - costitutivo: maggioranza dei sindaci

- deliberativo: maggioranza dei presenti

redazione verbale con indicazione dei pareri dissenzienti)

 possibilità di avvalersi di dipendenti ausiliari



 attività di controllo sollecitabile dai soci.

Responsabilità dei sindaci



- esclusiva se il danno è dovuto alla loro negligenza

2 tipi: 

- concorrente con gli amministratori quando non vigilano bene

Azione di responsabilità: uguale a quella degli amministratori

Controllo contabile

SPA - revisore contabile

- società di revisione



3 discipline SPA (aperta società di revisione + vigilanza della CONSOB

non quotata)



SPAQ società di revisione iscritta nell’albo speciale della CONSOB

Cause di ineleggibilità

essere sindaci di una controllata/controllante

 cause di ineleggibilità degli amministratori

 altre cause previste dallo statuto + cause di incompatibilità



incarico

durata: 3 anni (non rinnovabile più di due volte)

 revoca per giusta causa (delibera approvata dal tribunale, tranne che nelle SPAQ)

 società di revisione revocata rimane in carica fino al conferimento dell’incarico ad un’altra

 nomina e revoca iscritte nel RI



revisione contabile obbliga