Diritto Commerciale II

Modulo B: società quotate e srl

Articolazione rischio d’impresa: gruppi di società

Già ai tempi dei romani esistevano le società, ma erano viste come un contratto che regolava le vicende dei contraenti. Quindi non c’erano degli effetti per l’esterno. I romani non avevano un diritto commerciale, ma un diritto dei contratti. I romani non avevano l’idea dell’organizzazione imprenditoriale.

2247 cc: Modello di svolgimento di un'attività imprenditoriale che si palesa ai terzi come tale.

Perché nasce la società di capitali?

Primi decenni ‘600 quando vengono scoperte le cosiddette colonie e c’è un problema che prima non si era mai presentato —> per andare a commerciare con le colonie c’era bisogno di un ingente capitale. La prima società nel 1602 era una società olandese (compagnia delle indie orientali).

Alla norma generale (2325 cc regola della responsabilità limitata) sulla spa è stata aggiunta una norma speciale 2325 bis —> oltre alle società per azioni ordinarie, ci sono le società per azioni che fanno ricorso al mercato dei capitali di rischio. Mercato: luogo dove per qualunque bene che viene scambiato, in qualunque momento c’è un prezzo.

Le società che ricorrono al mercato del capitale di rischio sono soggette a delle norme particolari: TUF (testo unico della finanza) e TUB (testo unico bancario 1993).

Art. 47 Costituzione —> la repubblica tutela e incoraggia il risparmio in tutte le sue forme, disciplina e controlla ...

Paradiso fiscale e valutario

Paradiso fiscale (dato fiscale —> certi redditi si tassano meno in un paese che in un altro. L’Italia sotto il profilo dei redditi da capitale ha un’aliquota piuttosto bassa e quindi è un paradiso fiscale) e paradiso valutario (non c’è alcuna vigilanza).

La repubblica tutela il risparmio —> c’è un sistema di controlli (CONSOB, banca d’Italia) che dovrebbe vigilare per limitare i rischi.

Intermediari finanziari

Intermediari finanziari —> banche, sicav. Soggetti controllati da due enti pubblici che si dividono le funzioni e cioè banca d’Italia e CONSOB.

Due considerazioni: noi siamo in un’epoca giuridica ed economica cd di liberismo: significa che si è liberi di fare tutto ciò che vogliamo in ambito ovviamente della legge. La liberalizzazione non è a livello italiano, ma a livello europeo: nel diritto commerciale noi dobbiamo immaginare diverse fonti: trattato europeo, codice europeo, costituzione e leggi commerciali. Quasi tutto il diritto commerciale nasce da fonti esterne al diritto italiano. Europa del diritto è tanto integrata nell’ordinamento.

Libertà di stabilimento: qualsiasi cittadino può stabilirsi dove vuole all’interno dell’unione europea. Tutela della concorrenza.

Conclusione sulla liberalizzazione

Prima conclusione: Liberalizzazione non significa diminuzione delle regole, ma al contrario aumento delle regole.

Mega trends

• Liberalizzazione/globalizzazione: comporta l’aumentare delle regole, degli obblighi di legge. Perché? Come si globalizzano le opportunità si globalizzano anche i pericoli. Rischio sistemico —> per evitare che una banca fallisca —> ecco perché ci sono i controlli.
• Come si persegue l’integrità del mercato: molto spesso ogni nazione va da sé a livello fiscale. Si oppone al primo mega trend.
• Nuova tecnologia: mega trend più importante. La tecnologia ha sballato la realtà delle imprese, meno dipendenti più macchine.

Come nascono le società

Nel medioevo erano raccogliere soldi dal pubblico per compiere viaggi più o meno pericolosi —> schema di società in accomandita semplice. Con lo sviluppo dei commerci derivanti dalla scoperta e dallo sfruttamento delle colonie, c’era bisogno di un afflusso di capitali più imponenti per realizzare questi commerci. Lo schema quindi è andato verso la società per azioni —> si tocca il risparmio del pubblico.

Il problema delle società per azioni era raccogliere i soldi presso un grande pubblico di risparmiatori. La necessità di chi dava i soldi alla spa era anche uscire dalla stessa qualora abbia bisogno di soldi cedendo le proprie azioni ad un terzo.

Contemporaneamente all’ingresso della regolamentazione delle spa (in Francia e in svizzera si chiamano società anonime). Deve esserci un capitale perché questo è cosiddetto patrimonio indisponibile —> non si può intaccare. Il capitale non si può mai distribuire ai soci. Entità patrimoniale indisponibile su cui possono fare fede i creditori.

Società a responsabilità limitata semplificata può essere costituita art 2463 bis con un ammontare del capitale sociale di almeno 1€.

Insolvenza

Si è insolvente quando non si ha più credito. Non abbiamo più una visione del capitale sociale novecentesca, non interessa se c’è il capitale sociale (vedi Srl semplificata).

FAANG

FAANG —> Facebook, Apple, Amazon, Netflix e Google.

Riforma 2003

Riforma 2003 —> regolamentazione tipica per le Srl. L’economia è entrata a far parte del diritto. Art. 2497 —> le società devono venire gestite secondo i principi di corretta gestione economica. La metà di tutte le società che abbiamo in Italia sono Srl.

La Srl è una società a responsabilità limitata: art. 2462 per le obbligazioni sociale risponde soltanto la società con il proprio patrimonio.

Le spa in realtà sono due, perché 2325 bis dice che si applicano regole diverse alle società che hanno le azioni diffuse tra il pubblico o quotate nei mercati regolamentati. Questo nelle Srl non è possibile in quanto queste non possono emettere azioni. La società che non ha titoli quotati viene chiamata private, mentre quella che ha titoli quotati si chiama public. Le società quotate non sono pubbliche, in Italia si chiamano quotate, mentre in Inghilterra public.

La società può costituirsi sia con contratto sia con atto unilaterale —> art. 2463. Interessa l’organizzazione aziendale, non il numero dei soci.

Società a capitale marginale —> non interessa più il capitale (Srl capitale €1), perché ciò che interessa è l’organizzazione aziendale. La forma tipica di contratto al giorno d’oggi tra persone è orale. Le forme scritte sono obbligatorie solo in certi casi, ultimamente questa forma ha avuto una spinta perché secondo leggi speciali qualsiasi contratto che ha oggetto finanziario devono essere in forma scritta.

Atto pubblico —> redatto da notaio. Le forme ERANO queste —> innovazione, tecnologia —> PEC.

La società si costituisce o con contratto o con atto unilaterale —> si costituisce simultaneamente. L’atto costitutivo è quindi una forma giuridica e che è libera, autonomia delle parti. Art. 1322 è però applicabile ai contratti civili, contratti tra privati. Che cosa cambia con il contratto di società? Giuridicamente la differenza è la parola “pubblicità” cioè rendere pubblico. Infatti nei contratti civili non c’è la pubblicità (es. contratto di compravendita tra privati non interessa nessuno al di fuori delle parti), invece gli elementi che interessa la società interessano anche a terzi. Chi gestisce un’impresa commerciale non gestisce solo i suoi affari, ma opera anche nei confronti degli altri portatori di interesse (stakeholders). I portatori di interesse sono tutti coloro che hanno rapporti con la società: dipendenti, investitori, finanziatori, comunità (per l’ambiente, inquinamento). Portatori di interesse interni ed esterni (es. tutti coloro che abitano nei pressi dell’impresa).

Quindi a cosa serve la pubblicità? Serve a rendere possibile agli stakeholder di tenere sotto controllo la vita della società. L’atto costitutivo quindi va pubblicizzato e cioè depositarlo presso l’ufficio del registro delle imprese. La pubblicità fornisce informazioni su: contenuto minimo che è espresso dalla legge art. 2463. Bisogna indicare l’amministratore cioè colui che ha il “potere di firma”.

La legge prevede poi le società con capitale marginale —> il legislatore è più contento che le imprese siano agevolate perché dalle imprese deriva economia. Quindi il legislatore cerca in tutti i modi di agevolare le Srl, e in generale tutte le società e l’attività d’impresa. L’unica cosa che resta a garanzia del capitale sociale è che la legge impone di accantonare una quota degli utili annui fino a che non si arriva ai 10.000€. Questo significa che in una gestione industriale, commerciale si guadagnano dei soldi. Di questi soldi guadagnati una quota va a dividendi (patrimonio disponibile). Una parte di questi utili si accantonano a riserva legale (patrimonio indisponibile).

Società a responsabilità limitata semplificata

Società responsabilità limitata semplificata art. 2463 bis —> può essere costituita solo da persone fisiche, le persone fisiche dovevano essere giovani (adesso il limite dei 35 anni non c’è più). L’atto costitutivo non è più volontà delle parti, ma è un atto costitutivo standard che segue il modello ministeriale. Sono molto vantaggiose: costano poco.

Pubblicità nel diritto commerciale

“Pubblicità” nel diritto commerciale è una delle parole più importanti. La pubblicità più importante per le imprese è la pubblicità legale e cioè l’iscrizione nel registro delle imprese, costituite in ogni camera di commercio di ogni provincia. La camera di commercio è l’ente gestore, l’istituto giuridico è l’ufficio del registro delle imprese. Non esiste più il documento cartaceo dell’iscrizione nel registro delle imprese. Questa è la pubblicità dal punto di vista operativo.

Dal punto di vista delle conseguenze, la pubblicità si divide in due:

• Ha sempre una natura obbligatoria: si chiama pubblicità legale perché è obbligatoria. Se non si rende pubblica ci sono delle conseguenze civilistiche (pena pecuniaria);
• Pubblicità costitutiva: la pubblicità è informativa, ma ha anche nel campo delle società un’efficacia più importante (soprattutto Srl) —> art. 2463. Ci deve essere una quantità minima di informazioni nell’atto costitutivo della Srl. “Alla costituzione delle Srl si applicano alcune norme che si applicano anche alla spa”. Queste norme sono molto importanti soprattutto perché danno l’altra nozione di pubblicità che è non più una efficacia semplicemente informativa, ma diventa costitutiva anche (come atto di nascita). La società esiste prende esistenza dal momento in cui viene iscritta nel registro delle imprese. Il notaio è obbligato poi a depositare l’atto presso l’ufficio del registro delle imprese.

Art. 2331 —> con l’iscrizione nel registro la società acquista personalità giuridica, cioè diventa un soggetto di diritto. Può essere titolare di diritti e assumere obbligazioni. Nelle Srl di tutte le obbligazioni risponde il soggetto di diritto, ovvero la società. Le srl oggi sono le società più importanti, non solo perché numerose, ma anche perché con una legge molto recente tutte le piccole e medie imprese (PMI, concetto europeo) devono costituirsi nella forma della srl, quindi è una tipologia universale nelle società di capitali, mentre la spa sta diventando riservata alle imprese più grandi e complesse. Una volta costituita la società c’è comunque il concetto generale di società che vale per tutti i tipi di società (art. 2247).

Conferiscono beni e servizi: conferiscono delle utilità economiche, suscettibili di valore economico. Il problema dei conferimenti era un problema anche di natura di questi conferimenti (ad es. nelle società di persone si possono conferire anche opere, mentre nelle spa no).

Annacquamento del capitale sociale —> evitare che ci sia l’indicazione del capitale sociale senza il valore sottostante. Perché si dice annacquamento? Nel passato per trasportare le mucche si usavano i treni. Facevano dei lunghi viaggi e le mucche arrivavano a destinazione deperite, per farle sembrare “sane” le riempivano d’acqua.

Non appena la società acquista la personalità giuridica ha un proprio patrimonio, quindi i beni conferiti non sono più di proprietà dei singoli soci, ma di proprietà dell’impresa. I conferimenti rappresentano il patrimonio iniziale della società —> patrimonio insieme di tutti i rapporti giuridici sia attivi che passivi della società. Il capitale della società invece è insieme di tutti i conferimenti iniziali. Il capitale sociale è una cifra che rimane invariata durante la vita della società, a meno che non vi siano riduzioni o aumenti di capitale sociale. Il capitale sociale è un importo che è scritto nell’atto costitutivo, è pubblico chiunque può sapere. Capitale sociale è una parte del patrimonio consistente in una garanzia —> patrimonio indisponibile per questo si inserisce la voce capitale sociale del passivo dello stato patrimoniale. Il capitale sociale è importante perché vi è la pubblicità obbligatoria e anche per non deve essere annacquato.

Art. 2464 —> sono conferibili tutti gli elementi dell’attivo suscettibili di valutazione economica —> cosa è suscettibile di valutazione economica? Con il denaro il problema non sussiste, ma si possono conferire anche beni immateriali (software, brevetti), beni in natura —> problema perché si crea una situazione di conflitto di interessi. Per i beni in natura si deve presentare una relazione giurata di un esperto.

Per i conferimenti in denaro si deve versare subito il 25%. Il restante 75% dei conferimenti in denaro —> questo denaro restante non è un debito come viene visto nel diritto privato, ma nel diritto commerciale si ha un’obbligazione a scadenza non prefissata, ma a preferenza della società —> si richiede il denaro mancante quando lo richiedono gli amministratori. Può succedere che in qualsiasi momento l’amministratore chieda ai soci di versare il restante ammontare, gli amministratori chiedono o non chiedono di versare la parte restante a secondo dell’andamento della società (se la società va bene può darsi che gli amministratori non chiedano nulla).

Se il socio non versa si diventa un socio moroso (socio inadempiente —> termine civilistico relativo ad una obbligazione). Se si diventa morosi gli amministratori devono diffidare il socio ad adempiere, comunicazioni che diano la prova della ricezione. Se dopo la diffida continua a non pagare diventa moroso e decorsi 30 gg gli amministratori possono vendere la quota di capitale del socio. L’universo delle PMI è diverso dall’universo delle grandi società perché sono a ristretta base sociale, infatti non è così facile trovare qualcuno che voglia entrare in una società a ristretta base sociale. Quindi è difficile che terzi comprino quote del socio moroso. Se nessuno compra le quote, il socio moroso viene escluso e le quote già versate vengono trattenute. Resta però il buco della parte che il socio non ha versato, quindi il capitale sociale viene ridotto in misura proporzionale. Il socio può anche conferire una polizza di assicurazione e una fideiussione bancaria —> contratto per cui il debitore non paga, paga la banca. Si dà garanzia.

Finanziamenti dei soci

Art. 2467 —> prevede che il legislatore vuole che le società non siano sottocapitalizzate, in che modo si raggiunge questo scopo? Finanziamenti dei soci e quindi sono creditori della società, essi non sono creditori normali ma sono postergati al soddisfacimento degli altri creditori. Questo è un disincentivo per i soci a dare somme a titolo di finanziamenti invece che a titolo di conferimenti. È evidente infatti che se il credito del socio viene dopo quello di tutti gli altri creditori, l’apporto del capitale diventa più simile all’apporto del capitale di rischio (conferimento). Capitale di rischio —> capitale che serve per l’esercizio dell’impresa.

Il capitale di credito nella spa —> obbligazioni danno diritto al rimborso. La srl non può emettere obbligazioni, ma ha questa norma speciale all’art. 2467. Per mitigare questa norma nel secondo comma dell’art 2467 il legislatore introduce: si intendono finanziamenti dei soci solo quelli che sono stati concessi nel momento in cui risulta un eccessivo squilibrio dell’indebitamento rispetto al patrimonio netto, oppure una situazione patrimoniale della società ragionevole in cui sia un conferimento —> in questo caso scatta la postergazione.

Ragionevole —> l’introduzione di questa parola nella norma crea la conseguenza che questa non è una regola, ma solo un principio. Non essendo dettata una regola sarà compito del giudice interpretare il principio.