Diritto commerciale

Sviluppo delle società di capitali e imprenditoria in Italia

Nel 2001, le società di capitali hanno superato le società di persone. Tuttavia, il fenomeno imprenditoriale riguarda ancora in gran parte le persone fisiche.

Srl: Il tipo societario più usato

La Srl è il tipo societario più utilizzato dagli imprenditori italiani. Un fenomeno crescente è il cosiddetto terzo settore, costituito da soggetti che non sono in forma di persona fisica, come consorzi e associazioni.

Al legislatore, tendenzialmente, non interessa la dimensione dell'impresa, e non c'è correlazione tra dimensione dell'impresa e forma giuridica scelta. L'unica eccezione è il modello della cooperativa, in cui i modelli societari organizzativi variano in relazione alla dimensione. Più cresce di dimensione l'impresa, più ha un'organizzazione complessa, e cresce anche la complessità della struttura in termini giuridici. La forma meno complessa di organizzazione imprenditoriale è la persona fisica, seguita da società di persone, società di capitali e cooperative.

Microimprese e grandi imprese

Tra le persone fisiche, la categoria principale sono le microimprese. Tra le grandi imprese (lavoratori > 250, differenziazione secondo direttive europee), la quota principale è data dalle spa.

Diverse nozioni di impresa

Nozione: termine giuridico che permette di determinare il confine di una disciplina. Diverse nozioni di imprenditori a cui corrispondono diverse discipline (es: nozione valevole per applicare una certa imposta e relative discipline dell'imposta).

• Pluralità di nozioni nel codice civile, di cui una generale (2082)
• Pluralità di nozioni in leggi speciali italiane
• Pluralità di nozioni nel diritto UE, anche se ve n'è una generale (derivante dalla giurisprudenza della Corte di Giustizia dell'Unione Europea)

Il legislatore del 1942 ha sviluppato una disciplina dell'impresa pensata principalmente per un imprenditore commerciale che non sia piccolo. Ha utilizzato le nozioni di piccolo imprenditore e imprenditore agricolo per esentarli dalla disciplina più complessa dell'imprenditore commerciale non piccolo.

Criteri di distinzione delle imprese

• Tipo di attività svolta (commerciale e agricola, anche civile?)
• Dimensione impresa (piccola vs non piccola)
• Natura dell'imprenditore (persona fisica vs ente, soggetto di diritto privato vs soggetto di diritto pubblico)

Nozione generale di impresa

L'articolo 2082 definisce l'imprenditore indicando cos'è un'impresa: un'attività con certe caratteristiche. La definizione è imperniata su due piani:

• Funzionale (il fine è l'esercizio di un'attività produttiva)
• Organizzativo (cioè le modalità di esercizio dell'attività: economica, organizzata e professionale)

Rilevanza di dati esclusivamente oggettivi (irrilevanza dell'intenzione dell'agente). Un'attività è qualificabile come impresa se è:

• Un'attività: insieme di atti funzionalmente collegati a un fine comune
• Produttiva (di un'utilità che prima non c'era); non di mero godimento (affittacamere la cui attività è ottenere la massima remunerazione dai beni di cui è proprietario, non aumenta un'utilità ma usa al meglio i suoi beni, vs residence in cui l'oggetto dello scambio è un servizio più articolato oltre all'affitto e fa sì che chi lo gestisce è qualificabile come imprenditore); attività con bene produttivo (terreno agricolo, posso affittarlo a un coltivatore agricolo e il proprietario non è considerato imprenditore, lo diventa se utilizza il terreno e svolge un'attività) o con denaro (lo si spende soltanto o attraverso esso si esercita un'attività produttiva?)
• Professionale = non occasionale; non sinonimo di esclusività o di continuità (es: attività stagionali), bensì di abitualità (possibile unico affare) e stabilità (cioè di non occasionalità)
• Organizzata; caratteristica che connota l'attività sul piano dei mezzi per svolgerla, il titolare dell'attività deve aver organizzato (anche in modo intangibile, cfr. l'attività via internet) i mezzi di produzione (lavoro e/o capitale) (eterorganizzazione); se lo stesso si limita a un'attività esecutiva (autorganizzazione; es. idraulico che viene con valigetta di attrezzi e non ha un furgone, un apprendista, un magazzino; o imbianchino), lavoratore autonomo (2222: attività solo con lavoro proprio; il prevalentemente si riferisce all'autorganizzazione; es: utensile computer)
• Economica; caratteristica che connota l'attività sul piano della modalità per svolgerla; non metodo lucrativo (es: imprese pubbliche o nonprofit), non attività di erogazione (i prezzi sono fissati ex ante per non coprire i costi; es. ente di beneficenza o associazione di volontariato), ma metodo economico (avendo come obiettivo almeno la parità di bilancio; attività che nel tempo possa mantenersi in equilibrio economico e finanziario). Attività ove i prezzi-ricavo non coprono i costi di produzione, ma un terzo (di solito ente pubblico) si è impegnato ex ante a coprire la differenza (es: voucher, contributi consortili: collaborazione tra imprenditori, è un contratto che unisce più imprenditori per svolgere un'attività economica di interesse di tutti, in base al contratto di consorzio se ci sono delle perdite si impegnano a coprire le perdite e in questo caso il consorzio è qualificabile come imprenditore; cooperativa sociale che ha come attività l'assistenza agli anziani: anziani pagano prezzo per l'assistenza che però non copre il costo dell'operatore, ma ho una convenzione con il comune che so prima di iniziare il servizio e ho programmato — ci troviamo di fronte a un'impresa)

Non garantisce che l'attività sia svolta in modo che a fine esercizio i ricavi coprano i costi. Chiudere ogni anno in pareggio non garantisce però la continuità, in quanto richiede generalmente investimenti. Un'azienda di erogazione svolge un'attività con organizzazione dei fattori per cui nel momento in cui parte l'attività posso prevedere che chiuda in perdita (associazione di volontariato, di beneficenza).

Impresa per conto proprio

Sono un imprenditore anche se non do i beni o servizi al mercato? Attività la cui produzione non è destinata al mercato (ma, ad es., ai membri della famiglia del titolare dell'attività o ai membri dell'ente titolare dell'attività, come un consorzio o una cooperativa) è comunque un'impresa nel momento in cui ha le caratteristiche enunciate nell'art 2082. Per integrare la fattispecie impresa sono irrilevanti elementi soggettivi del titolare dell'attività e, nel caso di specie, la volontà di quest'ultimo di destinare l'oggetto della produzione al mercato.

Impresa illecita

Illiceità dell'attività e illiceità dei singoli atti. Impresa illegale: impresa in sé legittima ma esercitata contro la legge (es. banca senza autorizzazione). Impresa immorale: impresa in sé illegittima (es: prostituzione). Impresa mafiosa: impresa lecita, ma esercitata con intenti criminosi (es: per riciclare denaro sporco). Norme a tutela imprenditore (per lo più parte diritto industriale): non si applicano (principio: da comportamento illecito non possono derivare effetti favorevoli all'autore dell'illecito). Norme a tutela creditori si applicano (es. fallimento impresa illecita), essendovi impresa.

Professioni intellettuali

Tendenza a far crescere l'organizzazione (modello anglosassone, studi associati di commercialisti e avvocati) chi offre un'opera intellettuale, quella che ha come componente principale l'utilizzo dei neuroni del prestatore di lavoro. (cfr. farmacista, ha perso qualifica di attività intellettuale perché attività non è formata principalmente da un'attività intellettuale ma è più simile a un'attività di commerciante) e di personalità nell'esecuzione dell'opera (2232, o anche dirigere e controllare l'attività dei suoi ausiliari nel caso di commercialista che affida l'attività ad un ausiliario) art 2229 e seguenti: delle professioni intellettuali avviene con stipula di contratto d'opera intellettuale. Disciplina delle professioni intellettuali collocata all'interno della disciplina del lavoro autonomo (tit. III, libro V c.c.) attività produttiva non organizzata (autorganizzazione e 2222) 2238.2 es: il medico che gestisce una clinica, l'ingegnere che opera in una società di engineering l'ingegnere è un imprenditore perché l'attività intellettuale è solo un pezzo del servizio che offre per i professionisti intellettuali non vale l'art 2082 la disciplina delle professioni intellettuali costituisce un privilegio, nella misura in cui è esenta dalla disciplina dell'impresa, anche quando la loro attività ha tutte le caratteristiche per essere sussunta nel 2082? abolite tariffe professionali nel 2012 le società tra professionisti (cfr. rapporto tra impresa e società)

L'impresa secondo il diritto UE

Nozione comunitaria d'impresa, serve per delimitare l'ambito di applicazione della disciplina comunitaria. Rilevanza della nozione di TFUE: es. 101-109 (concorrenza); 49 (diritto di stabilimento) art 1.4 l. 287/1990: nozione UE vale anche per applicazione disciplina italiana su concorrenza. L'interpretazione delle norme della legge vanno interpretate come le interpreterebbe l'ordinamento della comunità europea, ossia utilizzando la nozione di impresa propria dell'ordinamento UE e non italiano. Intese = accordi o pratiche concordate tra imprese. Ma cosa intende per impresa? Il ruolo chiave della Corte di Giustizia nel determinare la nozione comunitaria di impresa. Componente essenziale della nozione: l'attività economica (criterio discretivo basato non sul soggetto, ma sull'attività svolta) concetto di attività economica è vicino al concetto di metodo economico (per diritto dell'Unione Europea commercialista ed avvocato sono imprenditori). Rapporto tra nozione c.c. e diritto UE può essere un' impresa anche se l'attività è occasionale (invece che professionale come nel cc), un'attività esercitata esclusivamente con il lavoro del titolare (diversa dal 2222, ora art 3.2 d'lgs 30/2006) o un'attività intellettuale (diverso da 2238 cc).

Impresa agricola e commerciale

Al momento dell'approvazione del Codice Civile nel 1942, l'agricoltura era il settore dominante. Da qui la necessità di individuare due differenti nozioni per delimitare diversi set di regole. La maggior parte delle norme si riferisce all'imprenditore commerciale (individuale = persona fisica) non piccolo. Il legislatore esonera l'imprenditore agricolo da alcune norme, come incentivo in ragione del maggior rischio che l'imprenditore agricolo si assume:

• Rischio imprenditoriale, vale anche per l'impresa commerciale e riguarda il rischio di svolgere l'attività in perdita (ricavi < costi)
• Rischio legato alla natura, sapere se conviene produrre in base alle condizioni/richieste del mercato

Art 2135 - Imprenditore agricolo

Dal 1942 al 2001:

• Comm1, attività essenzialmente agricola "E' imprenditore agricolo chi esercita un'attività diretta alla coltivazione del fondo, alla selvicoltura, all'allevamento del bestiame e attività connesse". Fondo e bestiame sono necessariamente collegati dal terreno; chi alleva usando per nutrire il bestiame quello che almeno in parte produce dal proprio fondo è imprenditore agricolo. E' necessaria una correlazione con ciò che aggiunge il rischio (il terreno). E' da notare che la nozione di bestiame non comprende tutti gli animali (pesce, lombrichi).
• Comm2, attività per connessione agricola (es: caseificio che produce e vende formaggio) "Si reputano connesse le attività dirette alla trasformazione o all'alienazione dei prodotti agricoli, quando rientrano nell'esercizio normale dell'agricoltura". La trasformazione e l'alienazione (vendita) non sono attività agricole ma lo diventano se connesse all'attività del primo comma. Normale intende relativo allo spazio e al tempo, aggiunge incertezza.

Dopo il 2001:

• Comm1: "E' imprenditore agricolo che esercita una delle seguenti attività: coltivazione del fondo, selvicoltura, allevamento di animali e attività connesse".
• Comm2: "Per coltivazione del fondo, per selvicoltura e per allevamento di animali si intendono le attività dirette alla cura e allo sviluppo di un ciclo biologico o di una fase necessaria del ciclo stesso, di carattere vegetale o animale, che utilizzano o possono utilizzare il fondo, il bosco o le acque dolci, salmastre o marine."