Diritto commerciale

NOZIONE COMUNITARIA DI PICCOLA MEDIA IMPRESA

Nel diritto comunitario le norme possono nascere da fonti di

diversa origine (regolamenti, direttivi). La raccomandazione e'

una fonte normativa non vincolante per gli stati membri, ma lo e'

per l'unione europea (gli aiuti dell'UE arrivano solo alle

imprese che risultano PMI)

Anche se non obbligatoria per gli stati, questa definizione e'

sempre piu' usata.

Raccomandazione 2003/361/UE: disciplina anche gli aiuti di stato,

che non possono favorire l'impresa nazionale rispetto a quelle

degli altri stati membri.

Media impresa: dipendenti <250, fatturato <50ml, attivo S.P.

<43ml

Piccola impresa: <50, <10ml, <10ml

Micro impresa: <10, <2ml, <2ml

12.03

IMPRESE DIFFERENZIATE IN BASE ALLA NATURA/FORMA GIURIDICA DEL

TITOLARE DELL'IMPRESA

terzo criterio di differenziazione dell'impresa, sulla forma

giuridica del titolare dell'impresa.

Diverse nature dell'imprenditore:

soggetto regolato dal diritto pubblico (ente pubblico), ma anche

enti pubblici solo nella sostanza (societa' in house)

Si parla di impresa pubblica anche quando formalmente e'

esercitata attraverso un soggetto di diritto privato (spa) ma

dietro c'e' il comune.

soggetto di diritto privato:

1. persona fisica

2. diversi tipi di societa':

3. associazioni, fondazioni e altri enti nonprofit.

ART 2093 - IMPRESA PUBBLICA

ente pubblico economico: soggetti regolati dal diritto pubblico

che hanno come oggetto esclusivo e principale l'esercizio di una

o piu' imprese(Enel prima della privatizzazione). Questi soggetti

sono equiparat1 alle imprese svolte da soggetti di diritto

privato, salvo diversa espressa norma (come 2221)

impresa-organo o ente pubblico non economico: per definizione

l'impresa e' svolta dallo Stato o enti pubblici territoriale in

via secondaria e accessoria; per i piu', tali enti non diventano

mai imprenditori commerciali (aziende municipalizzate, enti

territoriali ossia Stato, Comuni, Provincie e Regioni).

Distinzione tra privatizzazione formale e privatizzazione

sostanziale. Societa' di diritto privato a partecipazione

pubblica totalitaria(ente pubblico unico socio; es patrimonio

dello Stato s.p.a, che si occupa di vendere sul mercato immobili

di proprieta' dello stato/demanio)

Sempre meno enti pubblici producono beni o servizi, per due

ragioni:

- fare cassa, ridurre il debito pubblico dagli inizi degli anni

1990

- imposizione dell'unione europea di non trattare meglio

l'impresa pubblica rispetto a quella privata. in molti casi

togliendo i privilegi, si toglie la possibilita' di essere

competitiva con i soggetti di diritto privato.

Privatizzazione formale: un ente pubblico attraverso una legge

(statale o regionale) si trasforma in un ente di diritto privato.

La privatizzazione formale e' il presupposto per passare alla

privatizzazione sostanziale, che avviene attraverso la vendita

delle azioni in mano all'ente pubblico fino a quando non ha piu'

il 50%+1 del capitale sociale.

IMPRESA PUBBLICA NEL TUEL

L'ente pubblico non economico puo' esercitare attivita' economica

in diversi modi, esercitando servizi pubblici locali o servizi

non qualificabili come servizi pubblici locali (es: attivita'

finanziaria mediante apposite finanziarie a carattere regionale,

potrebbe svolgerla direttamente attraverso un ufficio della

regione).

I servizi pubblici locali possono essere:

1. a rilevanza economica (ove e' immaginabile un mercato

concorrenziale), da esercitarsi con societa' in house providing

(soggetto formalmente distinto dall'ente pubblico, ma

sostanzialmente corrispondente all'ente pubblico; non fallisce;

operato amministratori sottoposto a controllo della Corte dei

conti)

es: s.p.a che gestisce i trasporti, unico socio e' il comune che

nomina gli amministratori. il loro operato nella gestione della

societa' e' controllata dalla corte dei conti perche' gestiscono

denaro pubblico

2. non a rilevanzza economica, da esercitarsi in economia,

mediante azienda speciale o mediante istituzione.

Testo Unico Enti Locali, disciplina tra le altre cose

l'intervento nell'economia degli enti pubblici locali (comuni,

provincie, regioni); definisce anche azienda speciale e

istituzione:

l'azienda speciale e' un ente strumentale dell'ente locale,

dotato di personalita' giuridica, di autonomia imprenditoriale e

di proprio statuto approvato dal consiglio comunale o

provinciale(114.1). potremmo dire che e' un ente pubblico e nel

momento in cui svolge attivita' imprenditoriale devono essere

iscritti nel registro delle imprese e depositare i bilanci.

L'istituzione:

IMPRESA PUBBLICA NEL DIRITTO UE

anche per la nozione di impresa pubblica assume maggior rilevanza

la nozione comunitaria.

Nozione di organismo di diritto pubblico, rilevante per definire

chi e' obbligato a seguire determinate selezioni nel momento in

cui intende acquistare servizi sul mercato (gare pubbliche per i

contraenti)

Nozione comunitaria recepita nell'ordinamento italiano con 3.26

d.lg n 163/2006 (codice dei contratti pubblici, regole che

l'impresa pubblica deve rispettare quando dialoga con il

mercato):

"l'organismo di diritto pubblico e' qualsiaasi organismo, anche

in forma societaria:

- istituito per soddisfare specificatamente esigenze di interesse

generale, aventi carattere nonindustriale o commerciale.

- dotato di personalita' giuridica

- la cui attivita' sia finanziata in modo maggioritatio dallo

Stato, dagli enti pubblici territoriali o da altri organismi di

diritto pubblico opure la cui gestione sia soggetta al controllo

di questo ultimo oppure il cui organo d'amministrazione, di

direzione o di vigilanza sia costituito da membri dei quali piu'

della meta' e' dasignata dallo Stato, dagli enti pubblici

territoriali o da altri organismi di diritto pubblico.

IMPRESA NON-PROFIT

esercizio di un'attivita' con le caratteristiche ex 2082 da parte

di un'associazione, una fronazione o un comitato. Anche enti che

nel 1942 non sono stati concepiti per svolgere un'attivita'

imprenditoriale (es: fondazione che eroga borse di studio per

studenti meritevoli non e' un'attivita' economica, ma la

fondazione puo' svolgere attivita' imprenditoriale; attivita'

commerciale di vendita di cibo in parrocchia, ente ecclesiastico

senza a scopo di lucro diventa un imprenditore?).

l'economicita' non significa necessaria lucrativita', infatti

erano considerata imprese anche gli enti pubblici.

quando c'e' impresa? (vedi esempio parrocchia)

disciplina comune:per la giurisprudenza vi e' doppia applicazione

analogica 2082 + 2201 ("oggetto esclusivo o principale

un'attivita' commerciale"). A conferma prevalena cfr.1.1. d.lgs

15/2006: "possono acquisirela qualifica di impresa sociale

tuttele organizzazioni private ... che esercitano in via stabile

e principale un'attivita' economicaorganizzata al fine della

produzione o dells cambio di beni o servizi di ultilta' sociale"

2210 enti non a scopo di lucro non sono considerati enti

pubblici, ha come ambito di applicazione gli enti pubblici. se

sono enti pubblici economici hanno obblico di iscrizione nel

registro delle imprese.

si parla di applicazione analogica doppia perche' applica in modo

analogico una norma applicata ad un soggetto che non e' un ente

pubblico. applico regola pensata solo per l'obbligo

dell'iscrizione al registro delle imprese per determinare quando

si parla di impresa.

disciplina spaciale: specifiche attivita' (es: imprenditore

sociale ex 2.1 d.lgs 155/2006)

l'associazione e' regolata da una legge speciale? in quel caso la

disciplina speciale prevale sulla disciplina codicistica di

quest'ente. solo in assenza o in quanto incompatibile, applico la

disciplina comune.

iscrizione registro imprese:

- disciplina comune: 2201 + 2195 ss.

- disciplina speciale: es. 5.2 d.lgs155/2006

scritture contabili:

- disciplina comune: 2201 + 2214 ss.

- disciplina speciale: es. 9.2 d.lgs 153/1999

accanto ai bilanci obbligatori, almeno per le imprese societarie,

c'e' anche il bilancio sociale che non ha obbligo di redazione.

insolvenza art1 legge fallimentare, basta che non sia un ente

pubblico ed eserciti un'attivita' qualificabile come impresa

commerciale non piccola:

A. ente nonprofit, devo verificare che l'attivita' sia svolta in

modo esclusivo e principale; e' disciplina comune, ma il

legislatore puo' prevedere disciplina speciale per alcune

imprese, come quella sociale.

- disciplina comune: 2201 + 1 l.fall

- disciplina speciale: es 15 d.lgs

IMPRESA PERSONA FISICA O ENTE

l'oggetto sara' solo imprenditore che e' societa' o persona

fisica.

e' persona fisica quando esercita un'impresa individuale(c.ca 2

mln in italia)

l'imprenditore non persona fisica, ossia l'imprenditore ente,

puo' esercitare un'impresa individuale (es: s.r.l con un unico

socio) o collettiva. Nel codice civile il prototipo di

imprenditore non persona fisica e' la societa'.

INIZIO E FINE DELL'IMPRESA

solo quando ho un impresa posso applicare la disciplina

dell'imprenditore.

distinzione a seconda se l'impresa e' individuale o societaria.

impresa individuale deve essere iniziata effettivamente;

distinzione tra atti dell'organizzazione e atti di organizzazione

(preparatori); basta una serie di atti coordinati tra loro e

volti ad organizzare un'attivita' produttiva.(basta avere

affittato il locale e firmato contratto di franchising, anche se

non ho iniziato a vendere le scarpe ho gia'iniziato l'impresa)

per l'impresa societaria basta che sia costituita, anche se non

ha ancora iniziato ad esercitare l'impresa; distinzione tra

costituzione ed effettivo esercizio dell'attivita' sociale.(basta

che sia iscritta al registro delle imprese, l'iscrizione della

societa' e' un atto di organizzazione sufficiente)

l'impresa cessa quando non vengono piu' poste in esere operazioni

intrinsecamente identiche a quelle poste normalmente in essere

durante l'esercizio dell'impresa.

per l'impresa entificata c'e' un'organizzazione che va eliminata;

va distinto il momento della fine dell'impresa da quello

dell'estinzione dell'ente; quest'ultimo momento e' normalmente

successivo al primo. Si puo' avere fine dell'impresa anche senza

liquidazione dell'en