Diritto amministrativo - Appunti

DIRITTO AMMINISTRATIVO 8-10 Prof.ssa Mattalia

Manuale: lineamenti di dir amm. Crosetti, 2018

Esame: test a risposta multipla 30 test (???)

Legge 242/90: http://www.bosettiegatti.eu/info/norme/statali/1990_0241.htm

Consiglio per la preparazione dell’esame di leggersi ATTENTAMENTE LA LEGGE e di usarla come

riferimento.

Fonti del Diritto Ordinamento Italiano: Costituzione (leggi costituzionali e leggi di revisione costituzionali) +

leggi ordinarie e d.lgs e decreto-legge + trattati (l’ultimo è quello di Lisbona TFUE E TUE) /

regolamenti/direttive

Caratteristiche fonti? Generalità e astrattezza** a differenza dei provvedimenti amministrativi che sono

particolari e concreti.

** tutti i casi e tutti i soggetti

+ differenza tra regolamenti e direttive: L’ultima deve essere recepita tramite legge (comunitaria), la prima

invece è direttamente applicabile, entra in vigore da subito.

Altre fonti: diritto regionale

Rapporto tra legge regionale e l’ordinamento? È rapporto di competenza.

Esempio: tutela salute, a chi spetta? Statale fa la legge cornice, regionale dettaglio. Se c’è conflitto? Criterio

di competenza

Art 117 Costituzione:

1co la potestà legislativa è attribuita allo stato e alla regione nel rispetto dell’ordinamento dell’UE. LEGGE

LA FA SIA STATO CHE REGIONI

2co elenco materie di competenza esclusiva dello stato. MATERIE AFFIDATE A STATO

3co materie a potestà legislativa concorrente (stato detta legge cornice e le regioni danno la disciplina di

dettaglio). Clausola di chiusura del sistema: le materie non indicate spettano alle regioni. MATERIE

AFFIDATE SIA ALLO STATO CHE ALLA REGIONE

Art 117 è nel libro V che è stato soggetto alla revisione costituzionale del 2001.

Risoluzione antinomie tra fonti diritto, criteri rivolti a interpreti: Gerarchia (legge alta > legge bassa) +

Cronologico (legge nuova > legge vecchia che sarà abrogata) + Specialità (legge speciale > generale)

➔ →

GERARCHICO: due leggi di diverso grado la legge superiore prevale su quella inferiore

➔ →

CRONOLOGICO: 2 leggi promulgate in tempi diversi la legge più recente abroga la legge meno

recente

➔ SPECIALITA’: legge speciale prevale su quella generale

Contrasti tra fonti primarie e Cost è la Corte Costituzionale a risolverli. Le sentenze della CC risolvono in

modo chiaro e erga omnes l’eventuale contrasto. Puoi adirla o in via incidentale (nel corso di un giudizio,

sollevabile da qualsiasi giudice di qualsiasi grado, in cui giudice deve fare prima controllo di non manifesta

infondatezza e rilevanza della questione, poi ordinanza di rimessione alla corte, possibili sentenze della 1

corte sono accoglimento totale o rigetto totale, cioè in questo ultimo caso la questione è infondata) o in via

principale (le regioni nei confronti delle leggi statali e viceversa per violazioni dell’art 117, cioè quando lo

stato legifera in materie di competenza regionale e viceversa). Questo tipo di controllo (il 2°) deve essere

fatto entro 60 gg dall’entrata in vigore della legge.

Contrasto tra legge secondaria (regolamento) e primaria (legge): giudice ordinario disapplica regolamento

(inter partes), mentre se abbiamo giudice amministrativo questo potrà fare una cosa: annullare la fonte

secondaria che contrasta con quella primaria (efficacia erga omnes). Bisogna vedere, se hai diritto

soggettivo o interesse legittimo.

DIRITTO SOGGETTIVO: richiedi e ottieni tutela diretta e immediata.

INTERESSE LEGITTIMO: richiedi e ottieni tutela indiretta e mediata. (ottieni annullamento e quindi sei

→

avvantaggiato). Posizione giuridica sogg che scaturisce da un potere amministrativo pubblico.

Giurisdizione=riparto tutela in base al tuo diritto sogg o interesse.

Se non sai qual è la giurisdizione allora prevale quella amministrativa perché ragiona secondo termini di

decadenza (se non ti rivolgi al giudice amm entro un termine breve di 60 gg non otterresti più tutela),

mentre l’altra ragiona per termini di prescrizione (che sono molto più lunghi). È una questione di

tempistiche. →

Prescrizione ART 2394 CC: ‘’ ogni diritto si estingue per prescrizione quando il titolare non lo esercita per

il tempo determinato dalla legge’’

→

Decadenza ART 2966 CC: perdita della possibilità di esercitare un diritto per il mancato esercizio entro

un termine perentorio.

DEVI rivolgerti al giudice amministrativo in casi di giurisdizione esclusiva= in quelle materie è competente

SOLO LUI. Es espropriazioni. Materie in cui è difficile capire la posizione giuridica vantata. Ecco perché il

legislatore ha fatto ampio uso della materia esclusiva, intervenne cosi la CC dicendogli che non può

abusarne.

DIFFERENZA d.lgs e decreto-legge. Innanzitutto, sono atti aventi forza di legge (= capacità di innovare

l’ordinamento giuridico + di resistere alle innovazioni delle fonti di grado inferiore).

→

Decreto-Legge in casi straordinari di urgenza e necessità il governo ha potere di emanarlo ma deve

essere convertito in legge entro 60 gg, ha quindi efficacia temporanea. Se non convertito decade con

efficacia retroattiva e quindi vengono meno tutti i suoi effetti. Diventa, una volta convertito, legge di

conversione. + Controllo successivo parlamento

C’era una prassi, abolita dalla CC, che era la reiterazione del decreto-legge. La CC dice che reiterazione è

incostituzionale. Reiterare decreto vuol dir presentare nuovamente decreto-legge prima che scada il

termine per reiterarne l’efficacia e allungarla. ABUSO dello strumento

Parlamento può adottare legge per regolare rapp giuridici sorti dai decreti-legge non convertiti perché

decadono con efficacia retroattiva. →

Decreto Legislativo (serve a regolare materie vaste e troppo tecniche) Legge delega del Parlamento al

Governo (oggetto+ termine + principi e criteri direttivi). Governo adotterà decreto legislativo che non dovrà

passare di nuovo in Parlamento. Controllo preventivo parlamento. Parlamento può revocare delega. Se

eccede la delega il decreto o viola la delega? Che si fa? Interviene CC da chiamare in via incidentale. Perché

decreto è impugnabile da giudice a quo, perché viola legge-delega e norma interposta (art 76 Cost). 2

A volte governo è chiamato ad adottarlo con legge delega e magari deve recepire direttiva comunitaria.

Codice civile è una legge ordinaria, anche quello penale.

FONTI DIRITTO UE: →

direttive immediatamente applicative se giudice nazionale non recepisce in tempo la direttiva questa

scade (ha termine di recepimento) … il cittadino può invocare davanti a giudice l’applicazione di una

direttiva il cui termine per il recepimento è scaduto (se è vantaggiosa per cittadino e se è precisa e

dettagliata)

24/09/19 →

Se interprete non trova norma da applicare interpretazione estensiva: ANALOGIA

Quando pensiamo a illegittimità cost di una norma possiamo fare riferimento anche a un pezzo di norma.

→

LEGGE 241/90 da portare sempre a lezione legge generale sul procedimento amministrativo

→

COS’E’ DIRITTO AMMINISTRATIVO attività (2) e organizzazione (1) amministrativa. Potere esecutivo ha

anche potere di adottare fonti secondarie (di rilevanza nazionale o mera rilevanza regionale, provinciale o

di singola amministrazione). Ogni P. AMM ha il potere di autoregolamentarsi.

ORGANIZZAZIONE:

- autonomia (art 114 cost) e decentramento (art 5 Cos).

perché la Repubblica riconosce le autonomie locali? La riconosce perché preesiste alla Repubblica, ad

esempio la forma comunale che esiste prima dell’entrata in vigore della Costituzione (1948). Mentre le

→

regioni esisteranno solo dal ’70. + ‘’deve favorire più ampio decentramento amministrativo’’ la

amministrazione deve essere stanziata sul territorio, anche quando è di rilevanza statale. La Cost vuole

incentivare il fatto che gli uffici amm trovino collocazione sul territorio nazionale. Alcuni uffici

dipendono direttamente dallo Stato (prefettura), altre dipendono dalle regioni (ASL espressione

autonomia perché deriva la sua istituzione dalla legge regionale)

→

Autonomie locali art 114 Cost ‘’La Repubblica si compone di regioni, province, città metropolitane e

comuni’’

Enti hanno apparato politico + organizzazione burocratica

ATTIVITA’: →

- GIURIDICA produzione e erogazione di provvedimenti amministrativi (=burocrazia)

→

- MATERIALE tutto ciò che riguarda l’erogare e produrre servizi (e non solo) pubblici, quindi una

attività materiale (=cioè che si sostanzia in un fare della pubblica amministrazione)

È possibile che lo stato non agisca secondo il potere autoritativo (= il potere di modificare le posizioni

giuridiche soggettive unilateralmente). La pubb amm è l’unica che può modificare le posizioni giuridiche

soggettive senza autorizzazione del titolare della posizione giuridica (esempio espropriazione)

➔ →

DI DIRITTO PUBBLICO esercita potere autoritativo 3

➔ →

DI DIRITTO PRIVATO lo stato si comporta come se fosse un normale cittadino, ad esempio per

evitare l’espropriazione può comprare il bene in modo da operare secondo il diritto privato.

Esempio: contrattualistica pubblica.

Quando l’amm opera secondo diritto privato la posizione giuridica soggettiva del soggetto passivo è

di diritto soggettivo, quindi giurisdizione competente è giudice ordinario.

Ogni atto adottato è espressione del procedimento amministrativo

→

A – procedimento amministrativo concatenazione di atti, fatti e attività volti alla formazione del

provvedimento finale

→

B – provvedimento atto unilaterale volto a costituire, modificare o estinguere posizioni giur soggettive. Il

fatto che ci sia il consenso dell’altra parte non altera la natura unilaterale del provvedimento. Fa paragone

con contratto. Il provvedimento scaturisce da un iter procedimentale, Disciplinato dalla legge generale

241/90 + altre leggi speciali (che prevarranno su quella speciale) + regolamenti

FONTI SECONDARIE: La amm. ha potere di adottare fonti secondarie (statuti e regolamenti amministrativi)

ART 97 COST- 2° co→ i pubblici uffici sono organizzati* secondo disposizioni di legge**, in modo che siano

assicurati il buon andamento*** e l’imparzialità dell’amministrazione***

*comprende organizzazione + attività + adozione fonti secondarie

**riserva di legge (relativa aggravata). {Assoluta (la fonte primaria deve essere esaustiva nella disciplina di

una determinata materia, non c’è spazio per la fonte secondaria) e relativa (fonte primaria deve lasciare

spazio a fonte secondaria, espressione del potere esecutivo). Per capire tipo di riserva di legge devi far

riferimento a giurisprudenza della corte costituzionale.} + aggravata da buon andamento e imparzialità

*** le amm sono strutturate secondo disposizioni di legge che è chiamata ad assicu rare con i principi di

buon andamento e imparzialità. Che sono principi che il legislatore è tenuto a rispettare.

1. L’attività

Buon andamento= vedi giurisprudenza per capirlo. Vedi 1° co art 1 legge 241/90. ‘’

amministrativa persegue i fini determinati dalla legge ed è retta da criteri di economicità, di efficacia, di

imparzialità, di pubblicità e di trasparenza, secondo le modalità previste dalla presente legge e dalle

altre disposizioni che disciplinano singoli procedimenti, nonché dai principi dell'ordinamento comunitario.’’ →

una legge non può mai prevedere che la pubb. Amm. sia parziale o non trasparente o che sperperi tutte le

sue ricchezze.

Imparzialità= principio uguaglianza (che vincola anche lo stato e quindi le pubbliche amministrazioni) +

dovere di essere imparziali, cioè obbligo delle pubb. Amm. di eseguire fedelmente le scelte politiche.

Solo un’amministrazione che esegue fedelmente le sue scelte politiche è un’amministrazione imparziale,

perché di per sé il potere di scelta è di competenza dell’organo politico e la responsabilità politica si fonda

sulla imparzialità nell’esecuzione delle scelte. Io politico rispondo davanti ai miei cittadini se

l’amministrazione esegue quello che io voglio che venga fatto. Non ci deve essere scostamento tra

l’esecuzione politica e l’esecuzione amministrativa, ovviamente nel rispetto dell’iter procedimentale.

L’imparzialità riguarda l’esecuzione delle scelte politiche, senza metterci del suo. Se abbiamo l’imparzialità

nell’esecuzione avremo anche il dovere di imparzialità nel prospettare al politico tutte le soluzioni possibili.

→ Imparzialità nell’esecuzione + imparzialità nell’istruttoria!!!

Prima che il politico scelga l’amministrazione deve fornirgli una documentazione imparziale. Se fai

un’istruttoria parziale la conseguenza è che il ventaglio di scelte si riduce. 4

Una volta presa la decisione devi eseguirla.

→

LE AUTONOMIE ART 114 COST decentramento (art 5 Cost)

Alle fonti primarie si aggiunge anche il referendum abrogativo perché ha forza di legge, può innovare altre

fonti primarie

25/09/19

Riprende le FONTI del Diritto

Al vertice del nostro ordinamento abbiamo la costituzione, le leggi costituzionali e le leggi di revisione

costituzionale.

Leggi Costituzionali (1) VS Leggi di Revisione Costituzionale (2)

(2) vanno ad incidere su uno o più articoli della stessa costituzione. Esempio: legge revisionale 3 del 2001

incide sul tit. V.

(1) si affiancano al testo della costituzione. È la stessa costituzione a demandare ad una fonte di 1° grado la

disciplina di una determinata materia. Esempio: organizzazione corte costituzionale. Hanno la stessa forza

della costituzione.

Decreti-legge e decreti legislativi + referendum abrogativo.

Qual è fondamento del nostro potere regolamentare? È l’art 97 Cost che contiene una riserva di legge

relativa ed aggravata.

→

+ art 117 co 6° Cost fonda il potere di adottare regolamenti per quanto riguarda organizzazione di

→

comuni e province auto-organizzazione degli enti locali. Comma speciale perché costituzione rimanda

direttamente ad una fonte secondaria. Questo articolo è collegabile al principio dell’autonomia degli enti

locali (art 5 Cost).

Il potere regolamentare, che la Costituzione affida direttamente agli enti locali, non può essere loro

sottratto da fonti di primo grado proprio perché gli è stato affidato direttamente dalla costituzione!!!!

C’è chi sostiene che l’art 117 sia fondamento della riserva di amministrazione, perché demanda una fonte

di rango secondario. (possibile domanda)

Affianco alle fonti del diritto (generali ed astratte) noi troviamo gli atti amministrativi, che non tutti godono

della generalità e astrattezza (i regolamenti sono l’unico caso).

All’interno degli atti amministrativi troviamo:

→

-gli atti generali generalità e concretezza. Esempio: piano regolatore che regolamenta tutti i casi

all’interno di una realtà comunale. 5

→

-i provvedimenti amministrativi puntale e concreto = quel caso e quel soggetto. Cos’è? Un atto

unilaterale volto a costituire, modificare, estinguere posizioni giuridiche soggettive + scaturisce da un

procedimento amministrativo.

Art 1 legge generale su procedimento amministrativo

Ci sono casi in cui l’amministratore, non solo può, ma deve adottare prontamente provvedimenti

amministrativi… così come il legislatore ha il potere di adottare decreti-legge, anche l’amministratore può

avere potere di adottare quelle che sono le ordinanze contingibili e urgenti (che vedremo più avanti) senza

seguire l’iter procedimentale, in caso di situazioni particolari di necessità ed urgenza.

+ FONTI DEL DIRITTO DELL’UE (da non trascurare)

Due trattati

Direttive

Regolamenti →

+ VALENZA SENTENZE DELLA CORTE DI GIUSTIZIA DELL’UE tutte le volte in cui viene invocata una

violazione del diritto dell’UE da parte degli stati che adottano fonti del diritto in contrasto con trattato o

altre fonti del diritto dell’UE. Chi rileva la violazione? Può essere il giudice nazionale nel corso di un

processo.

Qual è la forza delle sentenze della corte? Vincolante per il giudice nazionale + è FONTE DEL DIRITTO perché

è come se facesse la interpretazione AUTENTICA (ce l’ha solo legislatore nazionale nel nostro ordinamento)

del diritto dell’UE.

DATA: 7 AGOSTO 1990

‘’RESPONSABILI’’ della legge: prof. Cerulli Relli (referente della adozione della legge)

Legge generale che non vale per tutti i procedimenti, ma solo per quei procedimenti per i quali non è stata

prevista una legge speciale (criterio della SPECIALTA’)

1° Co: i principi enunciati da questo comma vengono utilizzati per definire il ‘’buon andamento’’ (art 97

Cost 2° co), anche se questo principio trova fondamento DIRETTAMENTE in Costituzione.

Imparzialità e buon andamento sono principi che ‘’vincolano’’ il legislatore e l’amministratore, sono quindi

posti come limite all’adozione delle fonti del diritto. →

‘’l’attività amministrativa persegue i fini determinati dalla legge’’ questa espressione fonda il principio

di LEGALITA’. Montesquieu – tripartizione poteri:

- Legislativo al parlamento. Norme generali ed astratte

- Giudiziario alla magistratura. Caratteristica è terzietà e imparzialità nei casi concreti

- Esecutivo al governo e a pubbliche amministrazioni. Carattere è puntualità e concretezza 6

Tutti questi 3 poteri devono coesistere.