Appunti Diritto pubblico completi

Indice

• Introduzione al fenomeno giuridico ........................................................3
• Elementi essenziali di teoria generale del diritto ....................................3
• Forme di Stato e Governo .......................................................................3
• Studio delle fonti di produzione del diritto ...............................................4
• Descrizione del diritto pubblico ...............................................................4
• Aree del diritto pubblico ..........................................................................5
• Il diritto penale .......................................................................................12
• Concezione dell’uomo ...........................................................................12
• Elementi di teoria generale del diritto ....................................................12
• Civil Law e Common Law ......................................................................14
• Distinzione tra norma e legge ................................................................14
• Rapporto giuridico .................................................................................15
• Ordinamento giuridico ...........................................................................15
• Forme di Stato ........................................................................................16
• Unione Europea .....................................................................................24
• Forme di Governo ..................................................................................24
• Fonti del diritto .......................................................................................31
• Interpretazione giuridica ........................................................................32
• Legge di bilancio ....................................................................................51
• Criteri di composizione delle fonti di produzione del diritto ..................52
• Organi costituzionali fondamentali del nostro ordinamento ..................53
• Governo .................................................................................................54
• Presidente del Consiglio dei ministri ......................................................56
• Organi non necessari .............................................................................57
• Parlamento .............................................................................................58
• Presidente della Repubblica ..................................................................65
• Pubblica Amministrazione .....................................................................68
• Circuito delle garanzie ...........................................................................78
• Corte costituzionale ...............................................................................78
• Magistratura ...........................................................................................83
• Giurisdizione penale ...............................................................................84
• Principi costituzionali fondamentali in materia di giurisdizione .............85
• Autorità indipendenti ..............................................................................86
• Analisi articoli Costituzione ....................................................................87
• Art. 3 Cost. .............................................................................................87
• Art. 4 Cost. .............................................................................................88
• Art. 5 Cost. .............................................................................................89
• Art. 15 Cost. (Libertà di corrispondenza) ...............................................90
• Art. 17 Cost. (Diritto di riunione) .............................................................91
• Art. 18 Cost. (Diritto di associazione) .....................................................92
• Art. 19 Cost. ...........................................................................................92
• Art. 20 Cost. ...........................................................................................93
• Art. 120 Cost. .........................................................................................93
• Generazioni di diritti ...............................................................................94
• Situazioni di diritto .................................................................................94
• Situazioni di fatto ...................................................................................95
• Contrattualismo ≠ Giusnaturalismo .......................................................95
• Contributi neo-kantiani ..........................................................................96
• Ambiente ................................................................................................97
• Diritti e doveri .........................................................................................98
• Titolari dei diritti e dei doveri: cittadini e stranieri ................................103
• Costituzione economica ......................................................................105

2 Appunti Diritto Pubblico

Introduzione al fenomeno giuridico

Il diritto pubblico è la codificazione in termini normativi del pensiero filosofico giuridico, che risale al pensiero classico dell’antica Grecia. La filosofia del diritto non dice come è il diritto (lo fa l’istituzione del diritto pubblico) ma dice cosa il diritto dovrebbe essere, qual è il suo orientamento etico in ciascuna norma, la cosa giusta da fare.

Si sofferma sulla descrizione della fenomenologia giuridica nel corso dei secoli. Gli storici della filosofia del diritto risalgono al periodo classico presocratico.

La filosofia del diritto aiuta a rispondere a cosa è il diritto, qual è il fine del diritto (il diritto rappresenta anche una limitazione alla libertà individuale, ma ciò ha ovviamente una finalità), come nasce, qual è fondamento di validità del diritto, perché bisogna obbedire al diritto, e queste domande hanno avuto risposte differenti nel corso del tempo.

Ci sono due modi principali per intendere il diritto: il primo fa riferimento all’idea di ordinamento giuridico, di gruppo sociale organizzato; l’altro fa essenzialmente riferimento allo Stato e alle regole che questo produce.

Etimologia della parola “diritto”: dal latino directus o directum, corrisponde dal verbo dirigere, cioè ordinare.

Distinzione tra diritto:

• In senso oggettivo: riguarda il diritto, ad esempio, come organizzazione (in inglese law);
• In senso soggettivo: riguarda i diritti degli individui (in inglese rights).

Il diritto cambia quando cambia la società: se una società cambia, inevitabilmente cambiano (o cambieranno) le regole e i principi giuridici che la organizzano.

Elementi essenziali di teoria generale del diritto

La teoria generale del diritto è quella branca della filosofia del diritto che nasce dalla corrente filosofica-giuridica del positivismo giuridico. Si occupa di studiare quelle categorie giuridiche che mantengono un’identica consistenza indipendentemente dal tempo e dallo spazio, ci sono alcune categorie giuridiche che hanno lo stesso significato indipendentemente dal luogo in cui vengono studiate.

Il concetto di norma giuridica è sempre valido, anche nel Medioevo l’espressione “norma giuridica” rimandava a qualcosa di simile a ciò si intende oggi. La norma giuridica risponde a una determinata descrizione che si ha nel nostro e in altri ordinamenti giuridici.

Si definisce infatti teoria generale del diritto perché seleziona tutti quei concetti giuridici che sono uguali in ogni ordinamento e in ogni tempo. Una teoria generale del diritto è stata scritta da Hans Kelsen, giurista austriaco della prima metà del ‘900.

Lo studio una teoria generale del diritto fornisce elementi di alfabetizzazione di base (cosa è la norma giuridica? Cosa è l’ordinamento giuridico? Cosa è il rapporto giuridico? Cosa è l’ordinamento generale? Qual è la differenza tra ordinamenti generali e particolari?..).

Forme di Stato e Governo

Analisi storica comparatistica tra forme di Stato/di Governo principali dell’esperienza occidentale.

Lo Stato è un ente territoriale che persegue finalità generali e nel quale si sviluppa la nostra esistenza. Nel suo aspetto attuale si tratta di una conquista relativamente recente, la conformazione dello Stato in cui viviamo è diversa rispetto a quella del passato.

Lo Stato si compone tradizionalmente di tre elementi: sovranità, territorio e popolo. A seconda di come questi elementi interagiscono si hanno diverse forma di Stato.

Ad esempio, a seconda di come è distribuito il potere sul territorio si avranno diverse forme di Stato (federale, accentrato, regionale); a seconda di come si combina il rapporto tra sovranità e popolo diverso si avranno forme di Stato assoluto, patrimonialista, democratico e sociale come quello attuale, che vanta di maggior libertà e diritti fondamentali riconosciuti come inviolabili, che nemmeno lo Stato può mettere in discussione.

Le diverse forme di Governo vanno indagate con un’indagine comparatistica. La nozione di Governo corrisponde al ruolo che ogni organo costituzionale fondamentale svolge. Si tratta quindi della distribuzione delle attribuzioni e della disciplina delle relazioni che intercorrono tra gli organi costituzionali fondamentali (Presidente della Repubblica, il Parlamento, il Governo e la Giustizia costituzionale, dispensata dalla Corte Costituzionale).

A seconda di come sono distribuite le attribuzioni tra questi organi costituzionali fondamentali si avranno diverse forme di Governo (forme presidenzialiste, parlamentari, semipresidenziali o semiparlamentari).

Studio delle fonti di produzione del diritto

Sono tutti gli atti o i fatti da cui traggono origine le norme giuridiche. Gli atti sono la legge, la Costituzione, i regolamenti. Invece i “fatti normativi” sono comportamenti ripetuti nel tempo da cui traggono origine le norme giuridiche.

Lo studio del diritto coincide con l’analisi delle regole, dei comandi e degli ordini che vengono dallo Stato o da altre autorità dotate di potere.

Descrizione del diritto pubblico

Il diritto pubblico è quella branca del diritto condiviso con il diritto privato, che si occupa della formazione, evoluzione, organizzazione e il funzionamento dei pubblici poteri e dei loro rapporti con l’individuo in generale, ovvero con le persone fisiche e giuridiche.

La persona fisica è la persona nella sua naturale fisicità. Per persona giuridica si intendono soggetti muniti di soggettività giuridica che non hanno una fisicità naturale (società per azioni, associazioni, enti pubblici).

Si definiscono persone giuridiche, sono soggetti di diritto sforniti di fisicità naturale ma sono pur sempre soggetti di diritto che possono porre in essere atti giuridici rilevanti (sia società che persone possono fare contratti). Sono enti privati o pubblici sforniti di fisicità naturale ma muniti di soggettività giuridica, sono soggetti di diritto, centri di imputazione di atti o fatti giuridicamente rilevanti.

Il diritto pubblico ha come oggetto l’ordinamento giuridico dello Stato, ovvero un gruppo umano caratterizzato dall’avere un’organizzazione e che tre sono gli elementi che lo connotano: innanzitutto un gruppo di soggetti (pluri-soggettività), poi un apparato organizzativo (istituzione) e infine le norme giuridiche (normazione).

Lo Stato però cos’è? Ci sono due definizioni di Stato:

1. Lo Stato è un ordinamento giuridico a fini generali, esercitante il potere sovrano su un dato territorio, cui sono subordinati in modo necessario i soggetti ad esso appartenenti. Secondo questa definizione lo Stato è un ordinamento giuridico a fini generali, cioè quell’ordinamento giuridico che può perseguire qualsiasi finalità propria del gruppo umano di riferimento e che pertanto si differenzia dagli ordinamenti giuridici a fini particolari, che hanno la cura soltanto di interessi settoriali (es: un sindacato).

2. Per Max Weber lo Stato è quella particolare forma storia di organizzazione del potere politico nata in Europa tra il XV e il XVII secolo, che si caratterizza perché esercita il monopolio della forza legittima su di un territorio su cui vive una popolazione e che si avvale di propri apparati amministrativi. Questa definizione afferma che lo Stato è una forma di organizzazione del potere politico, cioè di quel tipo di potere sociale che si basa sull’uso della forza per convincere i soggetti a tenere certi comportamenti.

In entrambe le definizioni sono centrali gli elementi costitutivi fondamentali dello stato (territorio, popolo e sovranità). L’elemento più importante che contraddistingue lo stato è sicuramente la sovranità, in quanto territorio e popolo sono già presenti in altri ordinamenti giuridici.

La sovranità invece, è ciò che caratterizza lo stato moderno, designando il peculiare modo di essere del potere statale e distinguendolo da altre, più antiche, forme di organizzazione politiche. Può essere:

Sovranità interna: Riconducibile alla nozione di supremazia, risulta essere una potestà suprema svincolata dal diritto. La sovranità interna è la capacità di porre comandi giuridici vincolati nei confronti di tutti i soggetti dell’ordinamento. Si può parlare in questo caso di ordinamenti giuridici interni allo stato, infrastatali (es: quelli regionali e locali).

Sovranità esterna: Si riconduce alla nozione di originarietà e di indipendenza. È sovrano quell‘ordinamento che non deriva la sua esistenza da un altro e che ha la capacità di escludere ingerenze esterne. Si può parlare in questo caso di ordinamenti giuridici esterni allo stato, extrastatali (es: UE).

La differenza tra diritto pubblico e privato in generale riguarda l’interesse delle norme: la differenza tra una norma di diritto pubblico e una norma di diritto privato sta nel fatto che la norma di diritto pubblico ha la funzione di proteggere un interesse pubblico, di regolare conflitti tra interessi contrapposti e di proteggere interessi ritenuti meritevoli di tutela. Nel caso della norma di diritto pubblico è la natura dell’interesse a rendere tale la norma.

Esempio: Art 832 del c.c. disciplina il diritto di proprietà: il proprietario ha diritto di godere e disporre della cosa oggetto della sua proprietà in modo pieno ed esclusivo. L’interesse protetto da questa norma è privato.

Esempio: Ma vi sono altre norme che proteggono interessi pubblici. Le norme della 241/90 proteggono il diritto di accesso agli atti della pubblica amministrazione. L’interesse protetto da questa norma è pubblico. Questa norma giuridica valorizza e garantisce la trasparenza e la correttezza della.

Il diritto può essere inteso come tutela di interessi, ma la norma giusta non è sempre quella che massimizza gli interessi. Vi sono alcune ricostruzioni sul versante filosofico giuridico utilitaristico che sostengono che la norma è giusta laddove soddisfa il maggior numero di interessi compromettendone il minor numero.

Tanti più sono gli interessi tutelati dalla norma tanto più la norma è giusta. È diverso però affermare che il diritto è tutela di interessi e affermare che ne massimizza quanti più possibili.

I rapporti regolati dal diritto pubblico sono sempre diseguali (perché lo Stato si colloca in una posizione di supremazia) mentre i rapporti di diritto privato sono tendenzialmente rapporti paritari (i soggetti privati si collocano in una posizione di parità).

La trasparenza è correlata alla correttezza. Diritto come tutela degli interessi, e a partire da questo alcuni sostengono che la norma giusta sia quella che massimizza (assecondare sempre le richieste della maggioranza) gli interessi, compromettendone quindi la minor parte. Tanto più sono soddisfatti gli interessi, tanto più la norma di condotta è giusta.

Bentham il filosofo afferma che il fine del diritto sia la massimizzazione. Per Sendel la condotta dell’uomo non può oltrepassare quelli che sono i diritti fondamentali degli individui al fine di massimizzare gli interessi.

Aree del diritto pubblico

Le aree del diritto pubblico sono l’area costituzionalistica, area amministrativistica e l’area internazionalistica.

Area costituzionalistica

Si compone essenzialmente del diritto costituzionale, del diritto regionale e del diritto ecclesiastico.

• Diritto costituzionale: questa disciplina si occupa della Costituzione, non si limita però allo studio dei 139 articoli della Costituzione, non solo, quindi, della Costituzione come documento, ma si occupa anche della Costituzione materiale e vivente.

1. Costituzione materiale: La definizione risale agli studi condotti da un noto costituzionalista, Costantino Mortati; Mortati afferma che c’è una differenza di tipo sostanziale tra la Costituzione formale intesa come documento formale e la Costituzione materiale intesa come concreto assetto dei rapporti e delle relazioni tra organi costituzionali fondamentali (es differenza tra carta d’identità e la persona).

Ci sono dei fattori extra costituzionali che incidono in pratica sugli effetti della Costituzione medesima, finisce per alterare alcuni assetti dell’impianto costituzionale (legge elettorale; per molti anni abbiamo avuto una legge elettorale che faceva indicare all’elettore il nominativo del capo della coalizione, ma la Costituzione non prevede l’elezione diretta del capo del Governo).

2. Costituzione vivente: la Costituzione evolve e cambia pur rimanendo descritta in modo identico nella Costituzione formale. Accanto a