Appunti di diritto commerciale

SEZIONE II: CONTRATTI D'IMPRESA MUTUO

ART.1813 definizione

Contratto con il quale una parte consegna all'altra una determinata quantità di denaro e di cose fungibili e l'altra si obbliga a restituire altrettante cose della stessa specie e qualità e gli interessi maturati. Può essere considerato come il prototipo dei contratti di credito in funzione di reperire risorse necessarie per lo svolgimento dell'attività aziendale. Si tratta di un contratto naturalmente ma non essenzialmente oneroso.

SCOPO = consentire la piena disponibilità di denaro e delle cose fungibili consegnate che infatti diventano di proprietà del mutuatario.

EFFETTO TRASLATIVO

• accordo + consegna nel caso di mutuo consensuale
• solo consegna nel caso di mutuo reale

FUNZIONE = costituire, continuativamente e temporaneamente un accrescimento patrimoniale con l'attribuzione al mutuatario di un ampio godimento delle cose mutuate tale da

consentirne la consumazione e la disposizione

CAUSA:

• mutuo gratuito: beneficio che il mutuante procura obbligandosi a lasciare il credito a disposizione del mutuatario per il tempo convenuto
• mutuo oneroso: uso del denaro o delle cose fungibili che il mutuante lascia al mutuatario e il corrispettivo che questo pagherà sotto forma di interessi o di prestazioni di fare o non fare

OBBLIGAZIONI:

• il mutuatario ha l'obbligo di restituzione delle cose mutuate ed eventualmente il pagamento di interessi che vengono stabiliti in accordo fra le parti, in assenza si utilizzano gli interessi legali (3.5%)
• il mutuante alla conclusione del contratto non ha particolari obblighi o responsabilità salvo quelle per danni cagionati a seguito dei vizi delle cose date in prestito a meno che non provi di averli ignorati senza colpa

RISOLUZIONE e ESTINZIONE:

• inadempimento da parte del mutuatario
• scadenza del termine

Come abbiamo visto, qualora il mutuo sia oneroso,

liberamente scelta dalle parti

MANDATO–ART.1703 definizione

Contratto con il quale il mandatario si obbliga a compiere uno o più atti giuridici in nome e per conto del mandante e può essere con o senza rappresentanza.

Alla base del contratto di mandato vi è un forte legame di fiducia tra mandante e mandatario che si consolida tramite continui flussi informativi da parte del mandatario in merito a ogni vicenda attinente la sostituzione; proprio per questo le obbligazioni principali del mandatario sono quelle di rendicontazione, comunicazione e informazione.

Il mandatario è tenuto ad agire in modo diligente, secondo il principio di correttezza e buona fede.

Nelle società per azioni possono essere eletti i procuratori ossia dei mandatari con rappresentanza che possono compiere, sulla base della procura speciale, tutte le attività e gli atti in esse indicati; la differenza sostanziale con l’amministratore è proprio che il procuratore può

CONTRATTI BANCARI

Si tratta di contratti tipici disciplinati dal codice civile, il più importante è il conto corrente tra banca e cliente. Il principio che sottende questi contratti è quello in virtù del quale esiste una diversa forza contrattuale tra i contraenti, con maggiore potere nella banca e pertanto il cliente deve effettuare una doppia sottoscrizione del contratto bancario e di una clausola doc.

SEZIONE III: IMPRESE IN FORMA SOCIETARIA

ART.2247 contratto di società

Si tratta di un contratto associativo con il quale due o più persone conferiscono beni o servizi per l'esercizio in comune di un'attività economica allo scopo di dividerne gli utili.

Gli elementi essenziali di un contratto di società sono:

• PLURISOGGETTIVITÀ - di base non è possibile avere una società con un unico socio, in particolare nelle società di persone il concetto di

pluri-soggettività è massimo, la sua mancanza può causare lo scioglimento della società o le uniche eccezioni sono presenti in alcune società di capitali come le spa e le srl che possono essere, in casi eccezionali, unipersonali.

PRESTAZIONE conferimento di beni o servizi

ESERCIZIO IN COMUNI DI UN'ATTIVITÀ ECONOMICA

DIVISIONE DEGLI UTILI i soci di una società non possono partecipare a una società se non hanno una rappresentazione mentale che il conferimento sia allo scopo di ottenere e dividere gli utili (scopo di lucro soggettivo: prospettiva di ottimizzazione degli investimenti)

A seguito del contratto di società, contratto associativo, si crea un nuovo soggetto di diritto, parliamo infatti di entificazione; la società assume quindi soggettività di diritto (rea, codice fiscale, partita iva) e personalità giuridica.

CONCETTI GENERALI

ELEMENTI ESSENZIALI DEL CONTRATTO DI SOCIETÀ

FORMA variabile in base all'oggetto del contratto, ancorata alla natura del conferimento effettuato:

1. a. solo conferimenti in denaro non è richiesta alcuna forma in quanto la forma del contratto è solo ad probationem
2. b. almeno un conferimento in natura la forma scritta diventa necessaria per 2 motivi: pubblicità dichiarativa + trascrizione dell'atto costitutivo all'interno delle conservatorie immobiliari in quanto atto di trasferimento della proprietà

2. OGGETTO: possibile, lecito, determinato e determinabile

1. a. denaro
2. b. crediti di un socio verso un terzo (cessione del credito)
3. c. beni in natura

3. CAUSA (funzione economica alla base del singolo contratto): volontà associativa per scopo di lucro soggettivo

4. ACCORDO: affectio societatis basato sullo svolgimento concreto dell'attività d'impresa/rischio d'impresa

ART.2248 distinzione tra società e comunione

ESEMPIO: se più soggetti hanno la

DISTINZIONA TRA CAPITALE E PATRIMONIO

Capitale e patrimonio coincidono solo in fase di genesi della società poiché:

• Il capitale è la sommatoria dei conferimenti, ovvero la prestazione economica che viene conferita dal socio a favore della società va a capitale, rappresentando la quota di rischio che il socio potrebbe non riavere.
• La prestazione principale del socio è il conferimento del bene; la controprestazione della società è la concessione della partecipazione a capitale con i relativi diritti connessi.
• La quota del patrimonio indisponibile segue un principio di fissità, infatti, il relativo valore non può essere variato se non attraverso la modifica dell'atto.

imperfetta. Le società di persone, nonostante abbiano un proprio patrimonio che rappresenta una garanzia a favore dei terzi, esiste un' imperfezione: nel caso in cui il patrimonio non è tale da garantire il soddisfacimento di tutti i creditori, risponderanno i soci con il proprio patrimonio personale (fideiussori).

Le società di capitali hanno una patrimonialità perfetta, per cui il creditore della società vede a garanzia soltanto il patrimonio delle società, per cui i soci non vedranno mai il proprio patrimonio personale aggredito. Il vero limite al rischio dell' attività di impresa in una società di capitale è quindi solo la perdita dei conferimenti iniziali ma nulla di più.

SOCIETA' DI FATTO

Società di fatto è un fenomeno non disciplinato dal codice civile ma previsto dalla prassi. Parliamo di società di fatto quando i soci creano una società tramite comportamenti concludenti.