Diritto pubblico

PRESIDENTE DELLA REPUBBLICA

Difficile definizione del suo profilo istituzionale, residua posizione di garante

dell’ordinamento (regna ma non governa): potere neutro.

Capo dello stato (art.87 cost.): al di sopra delle parti, capo di imposizione ma

non capo di funzione (Carlo Esposito), autoritas ma non potestas. Diversi

presidenti interpretano loro potere come più di garanzia(Ciampi) o più politico

(Cossiga, Napolitano). Risente della personalità di chi lo ricopre per via della

lacunosità delle norme..

Elezione: qualunque cittadino abbia più di 50 anni e goda di diritti civili e

 politici on maggioranza particolarmante elevato (in quanto poi è arbitro).

3 scrutini segreti: primi due con maggioranza a 2/3 dei componenti, terzo

scrutinio a maggioranza assoluta.

Durata della carica: 7 anni



54 Cessazione della carica:

 - Dimissioni

- Impedimento permanente: dichiarato da parlamento (se impedimento

temporaneo sostituito da presidente del senato)

- Destituzione: messo in caso di accusa

Poteri presidenziali: retaggio dei poteri dei vecchi re, incidono su tutti

 e tre i poteri dello Stato senza però esercitarli.

- Nomina presidente del consiglio dei ministri e. Su proposa di questo i

ministri

- Promulga le leggi

- Presiede consiglio superiore della magistratura

Sarebbe un potere politico se non ci fosse istituto della controfirma

ministeriale (art.89 cost.): nessun atto del presidente della repubblica è

valido se non viene controfirmato dal ministro che lo propone o del

ministro competente. Per grazia atto valido se controfirmato da ministro

della giustizia. Presidente può promulgare legge si ma con controfirma

del presidente del senato.

Assunzione della responsabilià politica e di indirizzo politica è le

controfirmaìnte mentre responsabilità di garanzia è del presidente della

repubblica.

Distinzione tra atti presidenziali:

- Atti formalmente e sostanzialmente presidenziali: 8atti di nomina dei

componenti degli organi di garanzia: 5 giudici costituzionale governo è

obbligato a controfirmare.)

- Atti solo formalmente presidenziali: atto ha forma di decreto

presidenziale ma contenuto non stabilito da presidente della

repubblica (es. decreto legge, legge ordinaria…)

- Atti duumvirali: contenuto concordato tra presidente della republica e

chi di competenza per l’atto (es. scioglimento delle camere

concordato tra presidente della repubblica e del consiglio).

Presidente gode a sua volta di immunità funzionale: immunità

sostanziale dalle giurisdizioni per tutti atti che compie nell’esercizio delle

sue funzioni, fuori dalle funzioni risponde come qualsiasi altro cittadino.

Immunità funzionale patisce due eccezioni:

- Alto tradimento: attentato a sovranità statale

- Attentato alla costituzione: attentato la forma di stato e/o di governo

Non definiti e non descritti nella fattispecie, lasciati all’interpretazione.

Nel caso in cui si accusato di una dei due viene posto in stato d’accusa

dal parlamento. Giudice è corte costituzionale (unico caso penale in cui

interviene corte), unica con strumenti adatti.

55 Cosa comporta la condanna: applicazione di sanzione penale dal minimo

al massimo previsto dalla legge, anche destituzione dalla carica.

GIUSTIZIA COSTITUZIONALE

Corte costituzionale come giudice è aspetto recente novecentesco .

Costituzione rigida quindi fonte del diritto superiore alla legge quindi chi ne

è garante.

Origine statunitense del “judicial review” : Stati Uniti sentenza storica

1803: Madison vs Marbury, giudice: Marshall

La costituzione degli Stati Uniti rigida per via giurisprudenziale affermata

dalla corte costituzionale con sentenza da cui traspare la natura rigida della

costituzione.

Giudice marshall e corte suprema “ che il popolo abbia il diritto originario di

stabilire, per il proprio governo futuro, quei principi che riterrà portarlo [il

popolo] alla felicità, è la base su cui si fonda l’intera società americana.

L’esercizio di questo diritto originario costituisce un grande sforzo, né può

né deve, essere ripetuto di frequente. Quindi, i principi, che sono stati in tal

modo stabiliti, sono considerati fondamentali, e poiché l’autorità dalla quale

sono emanati è suprema e raramente può agire, [i principi] sono concepiti

per essere permanenti»

- Sulla rigidità della costituzione scritta (naturalmente rigida; la

tradizione della scrittura):

- Sulla competenza delle Corti

- Modello di controllo di costituzionalità (d’arte di ogni giudice non solo

della corte costituzionale) ha seguenti caratteristiche essenziali:

modello di controllo diffuso e sindacato di costituzionalità che viene

esercitato in concreto.

La costituzione e i suoi custodi nella tradizione di civil law

Premesse storico-giuridiche : difficile affermazione di sindacabilità della

legge nello “stato legislativo di diritto”:

- Legge come fonte suprema

- Flessibilità della costituzione

- Conseguente resistenza all’idea di un “giudice superiore alla legge”

- Mutato atteggiamento dopo le esperienze totalitarie: necessità di

custode della costituzione

Dibattito fondante : Schmitt e Kelsen

Schmitt (Der Hüter der Verfassung, 1931)

Il custode più idoneo sarebbe il capo dello Stato poiché:

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- non è parziale ma rappresenta l’unità nazionale;

- è un potere neutro e preservatore (Benjamin Constant);

- a differenza di una Corte, gode della legittimazione democratica

necessaria a svolgere una funzione altamente politica (una Corte sarebbe

invece un’«aristocrazia della toga»);

- può intervenire in via preventiva (dunque in ordine a fattispecie i cui effetti

non si siano già esauriti

Modello austriaco nel secondo dopoguerra

- Le sue caratteristiche essenziali:

Un sindacato circoscritto: La corte costituzionale quale «legislatore

 negativo»:

«L’annullamento di una legge avviene essenzialmente in applicazione

delle norme della

costituzione: manca qui del tutto la libera creazione che caratterizza

l’attività legislativa.

Mentre il legislatore è vincolato dalla costituzione solo per ciò che

riguarda il procedimento

ed in modo del tutto eccezionale per quanto attiene al contenuto delle

leggi da emanare,

e solo mediante principi o direttive generali, i poteri del legislatore

negativo, dell’organo di

giustizia costituzionale, sono invece completamente stabiliti dalla

costituzione» (H. Kelsen, La giustizia costituzionale,1928)

Un sindacato accentrato

 - Le sue caratteristiche variabili:

1) Sindacato in via preventiva o in via successiva (in astratto o in

concreto)

2) Modalità i accesso al giudizio di costituzionalità: in via incidentale

o in via principale

CORTE COSTITUZIONALE

Dopo il Presidente della Repubblica troviamo altro custode della costituzione

ossia la corte costituzionale, è un collegio giudicante, composto da 15 giudici.

Nomina

La costituzione prevede che i giudici siano nominato per 1/3 dal presidente

repubblica, per 1/3 da

parlamento in seduta comune e per 1/3 da supreme magistrature (ordinaria e

amministrativa).

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I 5 giudici nominati da presidente della Repubblica con atto presidenziale, lui

sceglie autonomamente senza condividere con nessuno questa scelta.

Gli altri 5 vengono eletti da parlamento in seduta comune, uno dei casi

tassativi in cui il sistema

diventa monocamerale. Questi giudici sono i giudici con caratura

maggiormente politica (perché una

maggioranza tenderà a eleggere giudici più vicini alla loro idea politica).

Gli altri 5 invece sono espressione del potere giudiziale perché nominati dai

magistrati:

- 3 nominati dalla corte di cassazione e dalla suprema magistratura

orinaria

- 2 dalle magistrature amministrative: uno dalla corte dei conti e uno

dal consiglio di stato.

Quindi abbiamo una corte di cui 5 espressioni di organo garanzia, 5 organo

indirizzo polito, 5 espressioni di organismo tecnico.

Requisiti di formalità per essere eletti

Scelti tra:

Magistrati delle giurisdizioni superiori (di cassazione, consiglio di stato o

o corte dei conti), eventualmente anche a riposo, ossia in pensione,

l’importante è che siano giunti al vertice della carriera.

Professori universitari di materie giuridiche.

o Avvocati con almeno 20 anni di esercizio della professione. Quindi

o persone arrivate all’apice.

Quindi i giudici devono essere competenti ed esperti perché hanno trascorso

una vita nella magistratura, o facoltà giuri, o al foro.

Questo perché i giudizi chiamati a esprimere la corte costituzionale, sono

giudizi che hanno un tasso di politicità.

Carica

Una volta nominati i giudici durano in carica 9 anni.

La costituzione prevede che non siano rieleggibili (a garanzia dell’indipendenza

di quella carica). Oltre a questo non sono prorogabili. Tutti gli organi

costituzionali possono funzionare in un regime di prorogatio, rimangono in

carica delle loro funzioni intanto che non venga rinnovato incarico; il giorno in

cui scade il mandato di un giudice giurisdizionale non può esercitare più alcuna

funzione.

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Per poter funzionare la corte ha bisogno di almeno di 11 giudici (quindi può

deliberare anche in mancanza di 4 giudici). Questo perché se un giorno uno

scade, la corte può funzionare anche a regime ridotto perché può accadere che

non sempre siano stati nominati tutti i 15 giudici.

Attualmente sono in carico 14 giudici

Garanzie di autonomia .

Anche la Corte gode di garanzie di autonomia (art. 5 legge Cost. 1/1953: non

sono perseguitabili per quanto affermato nell’esercizio delle sue funzioni, ossia

godono di immunità funzionale – art. 9 legge 87 del 1953: per sottoporre a un

procedimento un giudice le domande sono trasmesse alla corte stessa per il

tramite del ministero della grazia).

Funzioni della Corte :

- Giudizio di legittimità delle leggi e degli atti aventi forza di legge:

questa funzione porta a definire la Corte “il giudice delle leggi”, si

sostanzia nel giudizio di compatibilità tra le fonti di primo grado e la

costituzione.

Nel nostro ordinamento non è previsto l’accesso diretto alla corte da parte dei

cittadini, un cittadino che ritenga leso un proprio diritto costituzionale non può

ricorrere alla Corte, il giudizio è solo in via incidentale, significa che la

quesSone di costituzionalità può essere posta alla corte solo da g