Diritto commerciale

LA TRASFORMAZIONE

Si tratta del mutamento della forma giuridica data ad un determinato fenomeno societario. La norma

cardine è l’art. 2498 c.c., il quale sancisce che la trasformazione si caratterizza per la continuità dei rapporti

giuridici dell’ente che viene trasformato: vi è la conservazione di tutti i diritti e gli obblighi e la prosecuzione

di tutti i rapporti anche processuali dell'ente che ha effettuato la trasformazione.

Secondo il legislatore originario (del 1942) si trattava di una semplice modifica dell’atto costitutivo e quindi

una modifica dei patti sociali con l’introduzione delle regole di un altro tipo di società; questo è un fenomeno

permesso soltanto rimanendo all’interno dello stesso modello societario. Egli prevedeva la possibilità di

trasformare società in altre società, sempre restando del contesto delle società lucrative (non erano incluse

le attività senza scopo di lucro); questa viene definita oggi trasformazione omogenea. Per cambiare ad un

modello societario senza scopo di lucro si doveva invece utilizzare lo strumento classico dello scioglimento

della società, la conseguente liquidazione e la costituzione del nuovo ente; ciò causava una cesura della

continuità aziendale.

La Riforma del 2003, per favorire la continuità dell’impresa, ha ampliato la categoria delle trasformazioni

possibili. Il legislatore consente quindi di esercitare l’attività d’impresa secondo modelli diversi da quello

societario lucrativo, senza passare dallo scioglimento della società e dalla costituzione del nuovo ente.

Il dato normativo può quindi consistere anche nel passaggio da un tipo sociale ad un tipo negoziale, diverso

dai tipi societari: associazioni, fondazioni, comunioni d’azienda e consorzi. Inoltre, consente a consorzi,

fondazioni, ecc. di trasformarsi in società. Si tratta del fenomeno delle trasformazioni eterogenee.

Rimane solamente il divieto di trasformazione di una società cooperativa a mutualità prevalente in una

società lucrativa. Le cooperative non a mutualità prevalente possono invece trasformarsi, così come le

Società di capitali, i consorzi, ecc. possono trasformarsi in cooperative. È ammessa espressamente la

trasformazione dei consorzi, fondazioni, ecc. in Società di capitali (art. 2500 octies c.c.).

Le norme sulla trasformazione sono norme speciali e, in quanto tali, non sono suscettibili di interpretazione

analogica (art. 14 delle Preleggi): di conseguenza, non è possibile prevedere trasformazioni che non sono

state espressamente specificate. In realtà, il legislatore desidera fortemente che le trasformazioni impattino

il meno possibile sulla continuità delle imprese.

Non rientra nel fenomeno della trasformazione il passaggio da un’impresa individuale ad una società

unipersonale; questo perché tale operazione è considerata come la nuova costituzione di una società

attraverso il conferimento dell’azienda. Inoltre, l’art. 2499 c.c. stabilisce che la trasformazione può avere

luogo anche se la società è assoggettata ad una procedura concorsuale, purché non vi sia incompatibilità tra

la finalità di tale procedura e quella della trasformazione. La trasformazione di una Spa ad una Srl potrebbe

essere conveniente in quanto nelle Srl non è obbligatorio il Collegio sindacale, di conseguenza si tratterebbe

di un risparmio di costi. 94 Giada Pedroni

Trasformazione omogenea

Consiste nel passaggio da un tipo societario ad un altro, all’interno delle società lucrative. Tale passaggio

sottende una modifica dell’atto costitutivo talmente forte da portare al cambiamento del tipo di società.

Questa modifica deve essere accompagnata da una disciplina di particolare rilievo a causa dell’impatto sui

diritti dei creditori e dei terzi.

Con la trasformazione della società in altra società si ha un semplice mutamento della forma giuridica, senza

l’estinzione della società originaria e la creazione di una nuova. Ciò consente di conservare tutti i rapporti

giuridici ed economici preesistenti dell’attività d’impresa. Ciò consente all’autonomia privata di modellare

l’assetto organizzativo della società senza dover procedere allo scioglimento e alla liquidazione della vecchia

società. Consente quindi tutte quelle modifiche del contratto sociale che non sarebbero state possibili

rimanendo all’interno di quel tipo di società.

La trasformazione si risolve in un mutamento delle regole organizzative stabilite nel contratto.

- È necessario applicare tutte le regole sulla modifica del contratto: delibera da parte dei soci o

dall’Assemblea nelle Società di capitali;

- Si tratta di una decisione straordinaria, assoggettata al regime di unanimità nelle Società di persone (salvo

diversa pattuizione) o dell’Assemblea straordinaria nelle Società di capitali.

Deroghe che favoriscono il passaggio:

- In tema di trasformazione progressiva (da un tipo più semplice ad uno più complesso) è prevista una

deroga: l’art. 2500 ter c.c. al primo comma stabilisce che la trasformazione di Società di persone, anche

unipersonale, in Società di capitali è decisa con il voto favorevole della maggioranza dei soci, determinata

però sulla base delle rispettive quote di partecipazione agli utili;

- In tema di trasformazione regressiva (da un tipo più complesso ad uno più semplice), l’art. 2500 sexies

c.c. stabilisce che, salvo diversa disposizione dello Statuto, la deliberazione di trasformazione di Società di

capitali in Società di persone è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello Statuto. È

comunque richiesto il consenso dei soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata.

Anche per le trasformazioni di Società di capitali in Società di persone è previsto il diritto di recesso per i

soci che non hanno concorso a tale deliberazione.

La forma deve rispettare gli stessi requisiti stabiliti per la forma dell’atto costitutivo del tipo di destinazione

(es. atto pubblico per le Spa).

Alla delibera di trasformazione deve necessariamente essere allegata anche una relazione giurata di stima

del Patrimonio sociale, contenente l’elenco di tutti i beni sociali e la loro valorizzazione; tale valorizzazione

deve essere redatta secondo le norme stabilite per i conferimenti in natura. La relazione ha lo scopo di evitare

sopravvalutazioni del Capitale sociale, a tutela dei creditori sociali.

Il Capitale sociale della società trasformata dovrà corrispondere ad una cifra non inferiore al Patrimonio netto

risultante dalla stima ed al minimo legale. Nel caso in cui sia inferiore al minimo previsto dalla legge, i soci

dovranno conferire almeno per la differenza quanto consenta di raggiungere il minimo del capitale legale.

Nel caso di trasformazione di Società di capitali, gli amministratori devono disporre una relazione contenente

le motivazioni e gli effetti, depositandola in società 30 giorni prima dell’Assemblea avente oggetto la delibera

di trasformazione stessa. In tal modo i soci possono prenderne visione e ponderare la scelta, essendo

preventivamente informati.

Il socio dissenziente può anche in questo caso esercitare il diritto di recesso. Se il socio è d’accordo ha diritto

a mantenere immutata la quota di partecipazione nella società che risulta dalla trasformazione, perciò ha

diritto all’assegnazione di una quota proporzionale a quella detenuta precedentemente.

Per quanto riguarda il socio d’opera, in mancanza di un accordo nel contratto, la sua quota viene stabilita

equitativamente dal giudice. 95 Giada Pedroni

La delibera di trasformazione omogenea è assoggettata ad un controllo di legittimità formale da parte del

notaio, il quale redige il verbale, che deve essere iscritto nel Registro delle imprese. Dall’iscrizione iniziano a

decorrere gli effetti della trasformazione, quindi la società è già trasformata; non è possibile una pronuncia

di invalidità dell’atto di trasformazione, perciò la delibera non è impugnabile.

A fronte delle impossibilità di impugnare la delibera di trasformazione, i soci hanno oltre al diritto di recesso

anche il diritto al risarcimento del danno subito a seguito della trasformazione (art. 2500 bis c.c. comma

secondo)

Per le società cooperative diverse da quelle a mutualità prevalente, la decisione deve essere approvata da

almeno il 50% dei soci, essendo il voto per teste. Quando i soci sono meno di 50 è necessario il consenso di

almeno 2/3. Per cooperative di più grandi dimensioni (oltre i 10.000 soci) potrebbero essere previste

maggioranze inferiori, ossia il 20% dei soci per il quorum costitutivo e la maggioranza dei presenti in

Assemblea per il quorum deliberativo (art. 2545 decies c.c.).

L’art. 2454 undecies c.c. prevede che nel momento della trasformazione di società cooperative, una volta

dedotto il capitale versato dai soci rivalutato ed i dividendi non distribuiti, vi è l’obbligo di devolvere tutto il

resto ai Fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione.

Mutamento del regime di responsabilità dei soci

Ci sono diverse regole a seconda che i soci acquistino o perdano la responsabilità:

- Trasformazione regressiva: i soci che prima avevano responsabilità limitata assumono responsabilità

illimitata.

• È necessario il consenso di ogni socio al fine di poter deliberare la trasformazione;

• Tale trasformazione opera in maniera retroattiva: i creditori sociali anteriori alla trasformazione

possono aggredire il patrimonio dei soci illimitatamente responsabili (art 2500 sexies c.c. comma

quarto).

- Trasformazione progressiva: viene meno la responsabilità illimitata di tutti o alcuni dei soci.

• I soci non perdono la responsabilità illimitata per le obbligazioni assunte dalla società prima della

trasformazione (art. 2500 quinques c.c. primo comma).

• Tuttavia, il legislatore ha previsto una disciplina che può agevolare i soci illimitatamente responsabili

nello spogliarsi della responsabilità. La norma dice che la responsabilità illimitata dei soci viene meno

se con la delibera di trasformazione vi è stato il consenso di ciascuno dei creditori. Secondo il

legislatore, il consenso potrebbe non necessariamente manifestarsi in modo espresso: si presume la

liberazione da parte del creditore quando viene comunicata al creditore la delibera di trasformazione

con raccomandata o altri mezzi ed egli non ha espressamente negato l’adesione entro 60 giorni

(silenzio assenso). L’eventuale diniego non