Appunti diritto romano

Il Contratto

Nelle fonti romane esistono più nozioni di contratto, la prima delle quali risale al giurista Labeone (I sec d.C.) che costituisce un caposaldo di moltissime istituzioni. Questa nozione è contenuta in un passo di Ulpiano.

Per Labeone il contratto è un negozio bilaterale (o plurilaterale) produttivo di obbligazioni corrispettive in conformità del volere delle parti. La nozione di Labeone è marcatamente consensualistica, poiché l'elemento del consenso espresso dalle parti è produttivo di obbligazione.

Per Labeone il contratto è un 'negozio bilaterale' (si fa riferimento al numero delle parti). Il termine 'contratto bilaterale' fa riferimento agli effetti del contratto, il sorgere di obbligazioni da entrambe le parti. Si tratta di obbligazioni corrispettive, quello che i Greci chiamano sinallagma.

Il contratto è unilaterale quando sorge un'obbligazione solo in capo ad una parte. Il contratto

parole certe e solenni

contratti letterali o per iscritto (litteris): consenso + documento scritto

contratti consensuali (consensu contractae): mero consenso

Gaio menziona fra i contratti anche figure in cui non si ha il sorgere di obbligazioni corrispettive come lastipulatio e il mutuo, in cui si ha il sorgere di una obbligazione solo in capo ad una parte (contrattounilaterale).

Un punto di convergenza tra Labeone e Gaio può essere individuato nel fatto che, entrambi, considerano i contratti consensuali come generatori di obbligazioni reciproche fra le parti. La bilateralità del contratto è dettagenetica nel caso in cui, perché venga integrata la fattispecie, è necessario che sorgano entrambe le obbligazioni. È detta, invece, funzionale, quando l'attuazione di un'obbligazione è subordinata a quella dell'altra.

Il contratto odierno è fortemente debitore della nozione di contratto di Labeone. L'art 1321 del

Il codice civile, difatti, afferma che il contratto è l'accordo di due o più parti per costituire, regolare o estinguere tra loro un rapporto giuridico patrimoniale. I contratti romani, secondo la communis opinio, sono caratterizzati da una tipicità forte, in quanto sono figure dotate di un nomen proprium e di una propria disciplina prefissata dall'ordinamento giuridico. La tipicità odierna, diversamente, viene definita come tipicità debole o in senso debole perché l'ordinamento giuridico conosce varie categorie di contratti preposti e regolati (artt. 1470 e ss.), con un loro nomen e una loro disciplina. A fianco a questi contratti, le parti, nell'ambito della loro autonomia contrattuale, possono dar vita ad ulteriori figure, purché meritevoli di tutela secondo l'ordinamento giuridico (c.c art. 1322, secondo comma). Nel mondo romano, invece, le parti non possono dar vita a un contratto che non sia fra quelli già previsti.

I contratti romani erano regolati dall'ordinamento giuridico. In sostanza esistono figure tassativamente previste (una sorta di 'catalogo' dei contratti tipici), al di fuori delle quali non si può andare.

I romani hanno vissuto la tipicità contrattuale forte come un limite? La risposta è negativa per determinate ragioni.

La penetrazione nel mondo romano di contratti che i romani recepirono da altri popoli fu il primo fattore evolutivo della tipicità contrattuale.

Il pretore ha svolto un ruolo fondamentale per l'evoluzione del diritto romano e per l'adattamento di quest'ultimo alle nuove istanze che provenivano dal mondo del commercio. Roma nasce come una piccola città stato, ma diventa progressivamente un impero cosmopolita. Il modello dell'economia prima basato sull'agricoltura e la pastorizia diventa un modello di economia basato sul commercio. Entrando in contatto con altri popoli i Romani recepiscono da questi ultimi nuove forme di contratto.

i prudentes ricorrono a negozi appositi (mancipatio, in iure cessio, traditio) che non vengono mai fatti rientrare nel contractus. Fu soltanto a partire dall'età postclassica che furono ammessi alcuni casi di contratti aventi effetti reali.

I CONTRATTI REALI

Si tratta di contratti che si perfezionano con la consegna di una cosa, il vincolo obbligatorio sorge al momento della datio rei. Esistono:

• il mutuo: contratto reale, unilaterale e a titolo gratuito, in base al quale un soggetto (mutuante) consegna (trasferisce la proprietà) ad un altro soggetto (mutuatario) una determinata quantità di beni fungibili (normalmente una somma di denaro). Con la datio rei il mutuante trasferisce la proprietà del bene al mutuatario, sorge in capo a quest'ultimo l'obbligo di restituire al mutuante altrettanti beni del medesimo genere e qualità (tantundem eiusdem generis et qualitatis). Il mutuatario è tenuto a restituire la stessa quantità di denaro.

Che ha ricevuto, a volte può essere stabilito che egli debba di meno ma mai di più, poiché il contratto è essenzialmente gratuito. Non è, infatti, possibile aggiungere ad esso un patto che preveda la corresponsione degli interessi.

Le banche, che non avevano finalità filantropiche, davano denaro a mutuo con l'intento di ottenere degli interessi. Per ottenere questi ultimi non si poteva usare l'azione del mutuo, quindi gli interessi erano dovuti in forza della stipulatio usurarum (usura, interesse). Si tratta di un tipo particolare di contratto, che si aggiungeva al mutuo, attraverso il quale si potevano pretendere gli interessi. Tali interessi erano inizialmente assai gravosi, a partire dalla legge delle XII tavole col fenus unciarum si prevedeva un dodicesimo (uncia) al mese con interessi che oscillavano dall'8 al 100%. Fu con il regime delle centesime usure, in tarda età repubblicana, che si fissò un tetto intorno al 12% annuo.

Il mutuo è un contratto di stretto diritto civile (stricti iuris), per cui l'azione a tutela del mutuo è la condictio certae rei o condictio certae pecuniae a seconda che il mutuo avesse ad oggetto un determinato ammontare di beni fungibili o se avesse ad oggetto una somma di denaro.

Nella prassi dei commerci, su influsso del mondo ellenico, si affermò il prestito marittimo (fenus nauticum o pecunia traiecticia). Si tratta di un prestito che veniva fatto da un finanziatore (creditor) ad un soggetto (generalmente un commerciante) che riceve del denaro per investirlo per il trasporto di merci per mare o per acquistare delle merci da trasportare in un momento successivo. Andare per mare può comportare dei rischi connessi all'affondamento della nave o ad un assalto da parte dei pirati, vi è dunque il rischio concreto che il denaro vada perduto. Vi è un principio che recita 'res perit domino', la cosa perisce in capo al proprietario.