Confronto tra common law e sistema continentale nel diritto

Il ruolo del giudice nel common law

Nei paesi di common law il diritto creato dal giudice è la principale fonte del diritto: là il giudice crea, egli stesso, la norma secondo la quale risolvere il conflitto; mentre assume carattere eccezionale (anche se, in progresso di tempo, importanza crescente) la legge che precostituisce norme generali ed astratte.

Il principio del precedente giudiziario

In questi paesi, tuttavia, vige il principio del precedente giudiziario vincolante, sicché la norma creata dal giudice finisce con l'assumere, per i giudici che successivamente affronteranno casi analoghi, lo stesso valore di una norma generale ed astratta.
La differenza, rispetto al sistema continentale, sta essenzialmente nel diverso modo di creare norme destinate, pur sempre, a diventare generali ed astratte: anche per sentenze dei giudici, e partendo dai casi concreti, anziché solo per leggi, che muovono da ipotesi prefigurate in astratto.

Il grado di generalità e di astrattezza delle norme giuridiche può essere più o meno elevato. Il più alto grado è raggiunto dalle norme che si rivolgono, indistintamente, a chiunque (ad esempio, l'articolo 575 codice penale: «chiunque cagiona la morte di un uomo è punito con la reclusione» eccetera) o che si riferiscono a qualunque fatto(ad esempio, l'articolo 2043 codice civile: «qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno»).