Procedimenti in materia di stato e capacità delle persone

Procedimenti in materia di stato e capacità delle persone.

Procedimenti speciali non sommari. Procedimento di separazione dei coniugi.

Procedimenti che, pur avendo i caratteri distintivi Divorzio.

della cognizione, presentano elementi di Amministrazione di sostegno.

specialità, che concernono talora le modalità di Giudizio di interdizione.

introduzione del procedimento, e talora alcune Giudizio di inabilitazione.

particolarità più accentuate, fino al limite del Procedimento per la dichiarazione di

possibile inserimento, nell’ambito od a fianco del assenza.

giudizio che ha caratteristiche di cognizione, di Procedimento per la dichiarazione di morte

forme procedimentali e di provvedimenti del tutto presunta.

privi di tali caratteristiche e da ridursi alla Procedimento di adozione.

giurisdizione volontaria. Procedimento di dichiarazione giudiziale di

paternità e maternità naturale.

Procedimento di rettifica degli atti di stato

civile.

Procedimenti di volontaria giurisdizione. Non Procedimento di opposizione al

definiti dal nostro ordinamento, che si limita ad riconoscimento e di protezione contro gli

accomunarli sotto un unico titolo dedicato ai abusi familiari.

procedimenti in camera di consiglio.

STRUTTURA. Si tratta di attività non idonea a

sfociare in provvedimenti suscettibili di passare

in giudicato.

FUNZIONE. La volontaria giurisdizione non è

tesa ad attuare diritti, ma normalmente interessi

legittimi o posizioni di diritto che tuttavia non

emergono in posizione contenziosa.

I procedimenti di cognizione e quelli di volontaria

giurisdizione, pur articolandosi, nella parte

conclusiva del loro svolgimento, con forme

diverse, si svolgono, nelle loro fasi iniziali, con L’affiancamento di elementi strutturali

forme assai simili, se non addirittura identiche. diversi è particolarmente evidente nel

Tali fasi iniziali sono la fase introduttiva e la fase giudizio di separazione dei coniugi. Infatti la

presidenziale, che si svolge dinnanzi al disciplina che il codice dedica a questi

presidente del tribunale. istituto affianca, sotto la specie dell’oggetto

Solo al termine di questa fase i due procedimenti sostanziale, in parte comune due distinti

incominciano a svolgersi con forme procedimenti che hanno caratteristiche

procedimentali diverse. strutturali diverse: il procedimento di

separazione giudiziale, che ha natura di

cognizione, ed il procedimento di

separazione consensuale, che ha natura di

giurisdizione volontaria.

Procedimento di separazione dei coniugi.

Tende ad ottenere una sentenza che ordini la

separazione dei coniugi, con gli effetti previsti

dall’articolo 156 codice civile.

Giudice competente. Competenza funzionale.

È, per le cause intraprese dopo l’entrata in vigore

del decreto legge 35/2005, il tribunale del luogo

dell’ultima residenza comune dei coniugi o, in Per il coniuge cui non è addebitabile la separazione:

mancanza, quello in cui il coniuge convenuto ha Diritto di ricevere dall’altro quanto necessario al suo

mantenimento, determinato in relazione alle

la residenza. circostanze ed ai redditi dell’obbligato. Resta fermo

Laddove il coniuge convenuto sia residente l’obbligo di prestare gli alimenti.

all’estero e risulti irreperibile, la domanda si Per il coniuge cui sia addebitabile la separazione:

propone presso il tribunale del luogo di residenza Prestare idonea garanzia reale o personale se esiste

il pericolo che egli possa sottrarsi agli obblighi.

del ricorrente. In caso di inadempienza, su richiesta dell’avente

Se anche questo risiede all’estero, presso diritto, il giudice può disporre il sequestro di parte dei

qualsiasi tribunale della Repubblica. beni del coniuge obbligato ed ordinare ai terzi, tenuti

periodicamente a versare somme all’obbligato, che

una parte di esse venga versata direttamente agli

aventi diritto.

Tali disposizioni possono essere revocate in caso

sopravvengano giustificati motivi, su istanza di parte.

Può essere:

Giudiziale.

Consensuale. Procedimento di separazione giudiziale.

La profonda innovazione introdotta nel 1975

concerne l’eliminazione della necessità di una

Se è richiesta da una parte nei confronti colpa come fondamento del diritto di chiedere

dell’altra. quella separazione che prescinde dal consenso

In tal caso il procedimento è contenzioso, e si dell’altro coniuge e con le forme del processo di

cognizione.

conclude con sentenza. Tale fondamento viene ora fatto dipendere da

una situazione obiettiva, ossia da fatti tali da

rendere intollerabile la prosecuzione della

convivenza o da recare grave pregiudizio

all’educazione della prole.

A questa modificazione sostanziale non

Aspetti sostanziali. Il nuovo articolo 155 avevano corrisposto particolari innovazioni

prevede l’affidamento condiviso ad della disciplina processuale, salve quelle

entrambi i genitori, con dettagliate introdotte dalla legge 74/1987, sicché il

previsioni ispirate all’interesse dei figli: procedimento già detto contenzioso era

dispone che la potestà genitoriale sia stato impiegato per l’introduzione della

esercitata da entrambi i genitori, ponendo il separazione giudiziale col significato che

mantenimento dei figli a carico di entrambi, va ora attribuito all’espressione.

in misura proporzionale al proprio reddito, e

dispone l’assegnazione della casa

coniugale secondo l’interesse dei figli. Enunciazione in termini generali e

Il giudice può disporre il pagamento di un categorici dell’applicabilità di tutte le

assegno periodico di mantenimento a disposizioni contenute nella legge in tutti i

favore dei figli maggiorenni non casi nei quali sorgono analoghi problemi di

indipendenti economicamente, da versarsi, affidamento, di mantenimento, di cura e di

salvo diversa determinazione dello stesso istruzione dei figli e di potestà genitoriale,

giudice, direttamente all’avente diritto. anche in altri procedimenti, come in quello

Disposizione, questa, che già presenta di scioglimento, di cessazione degli effetti

implicazioni sotto il profilo processuale, con civili o di nullità del matrimonio.

riguardo alla legittimazione attiva e passiva

del figlio maggiorenne, sia in sede di

cognizione che in sede esecutiva.

Fasi.

Presidenziale. Il presidente ha la funzione Innanzi al giudice designato (giudice istruttore e

anzitutto di conciliare le parti; quindi, se la collegio). Fase eventuale. La causa prosegue

conciliazione non riesce, di dare, con ordinanza, i con le forme ordinarie.

provvedimenti temporanei ed urgenti che reputa

opportuni nell’interesse dei coniugi e della prole;

nonché di nominare il giudice istruttore, fissando

l’udienza di comparizione delle parti davanti a

costui. Dopo la pronuncia dell’ordinanza

presidenziale, con le forme del giudizio di

cognizione alla cui disciplina la fase

Giudice competente è sempre il tribunale. speciale del procedimento si aggancia,

Competenza per territorio. Inderogabile, si ha consentendo di superare gravi divergenze

riguardo al tribunale del luogo dell’ultima interpretative che avevano diviso dottrina

residenza comune dei coniugi ovvero, in e giurisprudenza.

mancanza, del luogo in cui il coniuge convenuto

ha residenza o domicilio. Il provvedimento emesso a conclusione ha la

Legittimazione ad agire. Premesso che non forma della sentenza.

sussiste pregiudizialità del giudizio di nullità

matrimoniale, la legittimazione ad agire spetta a

ciascuno dei coniugi contro l’altro.

Legittimazione processuale. È dubbia la

possibilità di avvalersi della rappresentanza, sia

perché la legge richiede, nella fase È da sottolineare l’attuale potere del giudice di

presidenziale, la comparizione personale dei dichiarare la separazione immediatamente, già a

coniugi, e sia, per quanto più specificamente seguito della prima udienza, seppur con

concerne la rappresentanza volontaria, per la sentenza non definitiva, cosicché resteranno da

palese impossibilità di quel rapporto di definire in un secondo momento solo gli aspetti

rappresentanza nel campo sostanziale, che controversi.

l’articolo 77 cpc configura come necessario Il fine principale della suddetta accelerazione

presupposto della rappresentanza processuale procedurale è quello di permettere ai coniugi di

volontaria. chiedere il divorzio anche prima dell’emissione

della sentenza definitiva.

Legittimazione ad intervenire. Sembra che

l’avversità della Cassazione a lasciare spazio

alle possibili ragioni di connessione possano Durante il corso del giudizio, i rapporti tra coniugi sono

essere superate per l’intervento di chi intenda far disciplinati dall’ordinanza presidenziale, la quale può essere

valere diritti necessariamente conseguenti a revocata o modificata dal giudice istruttore.

provvedimenti che costituiscono tipico oggetto I fatti successivi all’ordinanza presidenziale no rilevano agli

del giudizio di separazione. effetti della pronuncia definitiva, ed in particolare agli effetti

dell’addebito se non posseggono autonoma incidenza

causale sull’improseguibilità del rapporto.

Se, nel corso del giudizio, i coniugi decidono di separarsi

Interesse ad agire. Determinato dall’affermazione dei fatti consensualmente, non sembra più necessaio che il giudice

che costituiscono la ragione della separazione e che non istruttore li rimetta innanzi al presidene per il tentativo di

hanno più quel carattere genericamente lesivo che conciliazione.

qualificava i fatti menzionati in precedenza ed in relazione ai

quali ci si serviva dell’espressione “per colpa”. L’interesse

ad agire è ora in re ipsa, eccezion fatta solo per quel

margine di interesse che si riferisce alla pronuncia di

addebitabilità della separazione.

Proposizione della domanda. In ogni caso con

ricorso al tribunale. Dopo l’istruzione e la remissione della causa al

Tale ricorso deve contenere l’esposizione dei collegio, il giudizio si chiude con sentenza, la cui

fatti sui quali è fondata la domanda di provvisoria esecutività nella parte in cui provvede

separazione, la proposizione della domanda di sulle questioni di natura economica è ora

separazione, mentre i più specifici riferimenti al superata dalla generale esecutività delle

petitum, alla causa petendi ed alle prove offerte sentenze di primo grado, ed è impugnabile con

potranno essere contenuti nella memoria l’appello.

integrativa, nonché, secondo un’opinione,

l’eventuale domanda di addebito, che può essere

lasciata alla memoria integrativa, ed è

sottoscritto dal ricorrente. Con la formazione del giudicato, si introduce lo

Col deposito del ricorso si realizza la costituzione stato di seprazione giudiziale, eventualmente

dell’attore. accompagnato dalla dichiarazione che la

separazione è addebitabile all’uno od all’altro

coniuge od ad entrambi.

La sentenza detta anche la disciplina definitiva

del regime della famiglia con riguardo alla prole,

Momento di proposizione della domanda di addebito. Si

discute se possa essere proposta anche separatamente o all’eventuale diritto al mantenimento del coniuge

se debba essere proposta subito. al quale la separazione non sia addebitabile e

Un primo orientamento della Cassazione consentiva sempre che egli non disponga di adeguati redditi

l’eventuale proposizione della domanda di addebito in un propri, all’eventuale assegnazione della casa

giudizio successivo per il mutamento del titolo. familiare, nonché con riguardo all’eventuale

Più di recente la Cassazione ha negato tale possibilità per il

rilievo che l’addebito è una modalità accessoria ed divieto alla moglie dell’uso del cognome del

eventuale dell’accertamento dell’improseguibilità della marito.

convivenza. Le critiche a questa impostazione sono basate La sentenza di separazione determina lo

sul rilievo che la domanda di addebito è una domanda scioglimento della comunione legale.

autonoma, in quanto i fatti su cui si fonda possono non

coincidere con quelli che fondano la domanda di

separazione. Al che si risponde che, in quanto tali fatti

possono coincidere, la domanda di separazione e quella di Appello. Si è superato il dubbio circa l’impiego

addebito possono non essere autonome. delle forme in camera di consiglio.

Le Sezioni Unite hanno mutato giurisprudenza,

riconoscendo al giudice di merito la possibilità di limitare la Con riguardo alla sentenza non definitiva, rimane

decisione sulla separazione con sentenza non definitiva, certa la sua impugnabilità con l’appello

riservando al definitivo la pronuncia sull’addebito. immediato con le forme della camera di

Nel 2005 la Cassazione, con nota adesiva di Violante, ha consiglio.

stabilito la possibilità della riserva di appello. In ogni caso, La disciplina di cui alla sentenza potrà, in

l’autonomia della pronuncia sull’addebito postula

un’autonoma impugnazione. seguito, essere mutata in applicazione della

Danovi si sofferma sulla possibilità della simultanea regola generale per cui si possono sempre far

pendenza del giudizio di separazione e di divorzio, con la valere i fatti successivi al giudicato. A questo

conseguente possibilità che la pronuncia definitiva sul riguardo l legge prende in esplicita

divorzio determini la cessazione della materia del

contendere delle domande ancora in discussione nel considerazione l’eventualità della modificazione,

giudizio di separazione. disponendo che tale modificazione può essere

La giurisprudenza prevalente, anche della Cassazione, chiesta e concessa con le forme del

tende ad escludere la cumulabilità della domanda di procedimento in camera di consiglio.

separazione e di altre domande connesse soggettivamente,

ma oggettivamente estranee all’oggetto tipico del giudizio di

separazione, ancorché comprensivo dei suoi aspetti

patrimoniali, come gli obblighi di mantenimento.

Ricorso. Deve essere indicata l’esistenza di figli Modifica delle condizioni di separazione. Deve

legittimi, legittimati od adottati da entrambi i coniugi desumersi dal generico richiamo alle forme del

durante il matrimonio. procedimento in camera di consiglio contenuto

Viene inoltrato subito, tramite la cancelleria, al nell’articolo 710 comma 1 cpc e dal riferimento al

presidente, il quale nei 5 giorni successivi al deposito tribunale contenuto nei due commi successivi.

in cancelleria, fissa con decreto la data dell’udienza di Poiché l’articolo 710 si riferisce ai provvedimenti

comparizione dei coniugi davanti a sé, che deve conseguenti alla separazione, il riferimento

essere tenuta entro 90 giorni dal deposito del ricorso

e del decreto, il termine per la notificazione del ricorso include anche la separazione consensuale,

e del decreto, nonché il termine entro cui il coniuge mentre non sembra che con questo

convenuto può depositare memoria difensiva e procedimento si possa modificare anche

documenti. l’ordinanza presidenziale.

Al ricorso ed alla memoria difensiva sono allegate le

ultime dichiarazioni dei redditi presentate.

Le modifiche apportate nel 2005 riguardano, da un

lato, l’indicazione del termine massimo da interporre Il tribunale in camera di consiglio, sentite le parti,

tra la notificazione del ricorso e decreto ed il giorno provvede all’eventuale ammissione di mezzi

dell’udienza e, dall’altro lato, la previsione della facoltà istruttori e può delegare, per l’assunzione, uno

per il coniuge convenuto, di depositare in un termine, dei suoi componenti. Con ciò sembra

da stabilire, una memoria difensiva con documenti. ripresentarsi la figura del giudice delegato ante

riforma del 1940.

In questa ipotesi il tribunale può adottare

provvedimenti provvisori e può ulteriormente

modificarne il contenuto nel corso del

Termine a comparire. La legge 80/2005 ha ritenuto di procedimento.

disciplinare l’aspetto acceleratorio del termine,

rovesciando il sistema precedente. Per quanto concerne i provvedimenti provvisori,

sembra che la loro funzione, in tutto analoga a

quella dei provvedimenti presidenziali, implichi la

medesima natura e disciplina, mentre per quanto

Assistenza del difensore. Obbligatoria. La ragione va

cercata in quella che è la principale funzione concene il provvedimento conclusivo, l’analogia

dell’udienza presidenziale: il tentativo di conciliazione. del dubbio, rispetto a quello sorto con riguardo

È chiaro che esso richiede il contatto diretto con i alla revisione della pronuncia sul divorzio ha

coniugi da parte del presidente. Qui il presidente determinato un orientamento della

opera più che come giudice come bonus vir, come giurisprudenza in direzione analoga: pronuncia

autorevole consigliere. con decreto reclamabile alla Corte d’appello in

Già prima della modifica legislativa, nell’udienza camera di consiglio, e successiva ricorribilità in

innanzi al presidente la reciproca posizione dei Cassazione.

coniugi assumeva già taluni aspetti contenziosi che, in

ossequio al diritto di difesa di cui all’articolo 24

Costituzione, esigono la presenza del difensore.

Tutto ciò è superato, essendo certo che in ogni

momento dell’udienza presidenziale i coniugi non solo Il giudizio in argomento, oltre che con la

possono ma devono farsi assistere dai difensori. sentenza può chiudersi, come ogni giudizio di

cognizione, a seguito dell’inattività delle parti o

per rinuncia.

Il codice di rito non prevede espressamente la

possibilità di interrogare i figli minori, invece Nulla impedisce l’eventuale sovrapposizione tra il giudizio di

prevista nel procedimento di divorzio. separazione ed il giudizio di nullità matrimoniale.

Al riguardo la Cassazio